商鼎鼎

揚(yáng)州大學(xué)法學(xué)院，江蘇 揚(yáng)州 225000

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論生命沖突時(shí)緊急避險(xiǎn)的正當(dāng)性

商鼎鼎

揚(yáng)州大學(xué)法學(xué)院，江蘇 揚(yáng)州 225000

在是否允許犧牲一個(gè)人生命來保全另一人的生命的問題上，理論界和實(shí)務(wù)界一直爭論不休。本文立足緊急避險(xiǎn)的性質(zhì)、限度、理論支持，論證生命沖突時(shí)適用緊急避險(xiǎn)的正當(dāng)性。

生命沖突；緊急避險(xiǎn)；性質(zhì)

在危難關(guān)頭是否可以犧牲他人生命以保全另一生命，存在著很大的爭議。一個(gè)人為了保全自己的生命是否可以犧牲他人的生命？

一、二分說的理論支持

我國刑法關(guān)于緊急避險(xiǎn)的法律性質(zhì)的通行觀點(diǎn)是緊急避險(xiǎn)為違法阻卻事由說，而德國刑法理論中，二分說是通說。二分說的一種觀點(diǎn)認(rèn)為在避險(xiǎn)行為了保護(hù)較大的法益而選擇損害較小時(shí)，是違法阻卻事由，而避險(xiǎn)行為所保護(hù)的法益與損害的法益相同時(shí)，是責(zé)任阻卻事由；另一種見解則認(rèn)為，緊急避險(xiǎn)原則上是違法阻卻事由，當(dāng)迫不得已時(shí)，只能以犧牲生命來保護(hù)生命、以傷害身體來保護(hù)身體時(shí)，是責(zé)任阻卻事由。①也就是說，二分說認(rèn)可在生命沖突時(shí)是可以適用緊急避險(xiǎn)的，也就是認(rèn)可避險(xiǎn)對(duì)象的法益可以等于避險(xiǎn)行為所保護(hù)的法益。

筆者認(rèn)為，二分說具有單一的違法阻卻所不可比擬的優(yōu)越性，二分說可以區(qū)分生命權(quán)沖突情境下發(fā)生的緊急避險(xiǎn)的案件情形，根據(jù)具體案情適用具體的法律性質(zhì)，對(duì)不同的行為給予不同的責(zé)任認(rèn)定，有利于刑法罪刑法定原則的實(shí)現(xiàn)，對(duì)于罪責(zé)罰相適應(yīng)的原則也可以更好的貫徹。

二、對(duì)生命權(quán)益的衡量

盡管生命是至高無上的，但這不必然得出在生命沖突場合是不可以對(duì)權(quán)益進(jìn)行衡量的：在生命發(fā)生沖突時(shí)，盡管每個(gè)人的生命都是無價(jià)的，但若將生命進(jìn)行量化，那么兩個(gè)生命還是比一個(gè)生命多的。那么，兩個(gè)生命所代表的權(quán)益自然是多于一個(gè)生命所代表的權(quán)益的。在生命沖突時(shí)，權(quán)益比較是可行的。正如馬榮春教授所說，“權(quán)益對(duì)等否定論”不認(rèn)可生命沖突時(shí)權(quán)益是對(duì)等衡量的一個(gè)原因，是忽視了生命的顯而易見的單元性或單位性。②

筆者認(rèn)為，生命具有單元性，由于兩個(gè)利益中必然要損失一個(gè)，甚至可能二者皆失，保留其中一個(gè)，在法律的“賬簿”上，至少可以說是“收支平衡”。③同時(shí)，對(duì)于賦予生命權(quán)可衡量這一行為來說，并不會(huì)減損生命本身的價(jià)值。

三、無期待可能性

張明楷教授和陳興良教授都認(rèn)為，在避險(xiǎn)對(duì)象的法益等于受到保護(hù)的法益時(shí)，“不具備期待可能性”。④⑤所謂無期待可能性是從行為人意志自由的角度出發(fā)，指行為人的心理遭受了強(qiáng)大的壓力，導(dǎo)致完全喪失了選擇合法行為的自由與可能，考慮到法不強(qiáng)人所難的原則，不應(yīng)對(duì)行為人予以譴責(zé)。⑥人性往往都是極度脆弱的，當(dāng)人處于生命危險(xiǎn)的時(shí)候，無論任何人，除了自保而無他法時(shí)，期待行為人舍生取義對(duì)于一般人根本做不到。

刑法作為最后一道防線，不能僅僅通過暴力或重刑來發(fā)揮預(yù)防犯罪的功效，更需要的是要依靠盡可能的寬容和充滿人道主義的光輝來獲得公眾的認(rèn)同。

四、法律不應(yīng)強(qiáng)人所難

當(dāng)兩個(gè)生命權(quán)發(fā)生沖突的時(shí)候，是無法尋求更低的社會(huì)損害來完成這一避險(xiǎn)行為的，只能選擇犧牲其中一個(gè)而保全另一個(gè)時(shí)，但如果對(duì)行為人追究刑事責(zé)任的話，這是將英雄主義的價(jià)值選擇捆縛人性的求生本能的做法，顯然是過于“強(qiáng)人所難”，在生命的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)之前根本不可能得到所有人的一致遵守。⑦換句話說，絕大多數(shù)人出于求生的本能，在相同的處境下做出的行為也會(huì)是相同的。在這種情況下，對(duì)于被迫犧牲他人生命的人我們是不能去過分譴責(zé)或者懲罰的。如果這種行為最終是以犯罪處理的話，不僅是人之常情的違背，也無法實(shí)現(xiàn)刑法預(yù)防的目的，這是以超出常人的道德標(biāo)準(zhǔn)來作為是否適用刑罰的依據(jù)。⑧

緊急情況下，法律難以以“生命”的名義有效地保護(hù)處于危險(xiǎn)之中的人，而當(dāng)緊急消失后，卻又以“生命”的平等來懲罰避險(xiǎn)人，這才是法律的野蠻和不公。當(dāng)法律無力保護(hù)一方生命或難以兼顧雙方生命，平等根本無從談起。在生命沖突時(shí)，肯定緊急避險(xiǎn)的正當(dāng)性，才能真正發(fā)揮刑法之善的作用。

[ 注 釋 ]

①張明楷.刑法學(xué)[M].北京：法律出版社，2011，7：206.

②馬榮春，周建達(dá).緊急避險(xiǎn)權(quán)益對(duì)等肯定論[J].河海大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)，2011，13(4)：69.

③[意]杜·帕多瓦尼.意大利刑法原理[M].陳忠林譯.北京：法律出版社，1998：172.

④陳興良.本體刑法學(xué)[M].北京：商務(wù)印書館，2001：462.

⑤張明楷.刑法學(xué)[M].北京：法律出版社，2007：193.

⑥張明楷.期待可能性理論的梳理[J].法學(xué)研究，2009(1)：60.

⑦王政勛.正當(dāng)行為論[M].北京：法律出版社，2008：296.

⑧王政勛.正當(dāng)行為論[M].北京：法律出版社，2008：269.

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2095-4379-(2017)14-0258-01

商鼎鼎(1993-)，女，漢族，江蘇泰州人，揚(yáng)州大學(xué)法學(xué)院，2016級(jí)法律碩士，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。