楊智雯 胡語(yǔ)宸

浙江工業(yè)大學(xué)，浙江 杭州 310000

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作為非正式規(guī)則的婚俗與婚姻法律制度的碰撞

楊智雯 胡語(yǔ)宸

浙江工業(yè)大學(xué)，浙江 杭州 310000

婚俗作為一種非正式規(guī)則，或者說(shuō)習(xí)慣法，根植于民間，在現(xiàn)今法律移植的時(shí)代中，其與法律制度不可避免存在沖突，通過(guò)具體分析，探尋兩者沖突原因，在當(dāng)今社會(huì)中找到婚俗的正確地位和適用，是以將其用以司法裁判，與立法相協(xié)調(diào)，讓裁判更為中肯。

婚俗；法律移植；習(xí)慣法

婚俗是千百年來(lái)人們?cè)诰喗Y(jié)婚姻過(guò)程中所形成的習(xí)慣。在封建中國(guó)，大部分婚俗是習(xí)慣法，但隨著改革開(kāi)放的深入，在與西方自由民主文化的碰撞之下，人們?cè)诰喗Y(jié)婚姻時(shí)已經(jīng)不用嚴(yán)格按照傳統(tǒng)婚俗來(lái)進(jìn)行，也就是說(shuō)現(xiàn)今婚俗是一種習(xí)慣而非具有強(qiáng)制性的習(xí)慣法。比如，彩禮一直是中國(guó)地區(qū)普遍存在的一個(gè)風(fēng)俗，但現(xiàn)在彩禮一般都以房代替。這個(gè)現(xiàn)象可能是根據(jù)現(xiàn)在的新習(xí)俗“男出房，女出車(chē)”有關(guān)，隨著房?jī)r(jià)上漲和西方個(gè)人主義思想傳播，現(xiàn)在年輕人成婚后一般都要搬離父母家，因此結(jié)婚往往還需要以房為前提，但婚前購(gòu)房一般來(lái)說(shuō)還是靠父母支撐，于是彩禮就慢慢變相成了房子。地方婚俗就目前來(lái)看還只是民間習(xí)慣，并且這種民間習(xí)慣在時(shí)代發(fā)展的洪流中還在發(fā)生著變化。

婚姻法的根本價(jià)值取向在于構(gòu)建和諧的婚姻家庭關(guān)系，但在實(shí)際立法中，到底是傾向于家庭本位還是個(gè)人主義，不甚明確。就新的婚姻法解釋來(lái)看，更傾向于個(gè)人主義，婚姻法解釋三加大了對(duì)個(gè)人財(cái)產(chǎn)的保護(hù)力度，弱化了家庭共同財(cái)產(chǎn)的地位，這與中國(guó)傳統(tǒng)的家庭本位觀念區(qū)別較大。東西方文化差異的不同，使得法律移植在實(shí)際適用中讓人們感受到了不適，對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)婚姻關(guān)系中的家庭共同體觀念造成了沖擊。

近年來(lái)我國(guó)在婚姻糾紛中，已經(jīng)表現(xiàn)出了如下趨勢(shì)：在個(gè)案尤其婚姻法律不周全時(shí)可適用婚俗，發(fā)揮后者對(duì)前者的補(bǔ)充作用。即以婚姻法為主，婚俗為輔進(jìn)行適用。如一些婚約財(cái)產(chǎn)糾紛案中，對(duì)于彩禮和婚宴酒席的費(fèi)用承擔(dān)，由于婚姻法及其司法解釋對(duì)彩禮的概念不明確，沒(méi)有為彩禮圈定一個(gè)范圍，法院在審理時(shí)就適用了婚俗來(lái)進(jìn)行解決?？梢?jiàn)，目前在解決婚姻糾紛時(shí)，主要是在大的婚姻法框架下，對(duì)部分法律未明確規(guī)定的事項(xiàng)選擇性地適用婚姻法來(lái)進(jìn)行解決，以婚俗對(duì)婚姻法進(jìn)行補(bǔ)充。這一點(diǎn)在目前的婚約財(cái)產(chǎn)糾紛案的審理中得到了較大的體現(xiàn)，雖然我國(guó)法律并不保護(hù)婚約，但是司法解釋中對(duì)由民間婚約而產(chǎn)生的彩禮這一概念的保護(hù)還是為解決財(cái)產(chǎn)糾紛提供了法律依據(jù)的支持。在最高院公布的婚姻家庭糾紛典型案例中，雖然對(duì)彩禮應(yīng)返還多少尚沒(méi)有明確法律條文進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定，但現(xiàn)實(shí)操作中一般是根據(jù)雙方婚姻維持時(shí)間長(zhǎng)短，還有雙方的過(guò)錯(cuò)確定。其實(shí)這其中體現(xiàn)的是法官的自由裁量權(quán)，也就是說(shuō)法官是可以根據(jù)自身社會(huì)經(jīng)驗(yàn)，充分考慮當(dāng)?shù)鼗樗?，將婚俗適當(dāng)適用于各類(lèi)新型疑難案件的審理。

近年來(lái)，由于女性地位的提升以及性自由思想的傳播，我國(guó)非婚同居現(xiàn)象不斷增加，同時(shí)由于一些農(nóng)村地區(qū)還存在事實(shí)婚姻，于是涉及解除同居關(guān)系以及分割財(cái)產(chǎn)的案件越趨復(fù)雜。在很多情況下，同居關(guān)系與婚姻關(guān)系非常接近，除了兩張紙(結(jié)婚證)，幾乎沒(méi)有區(qū)別。然而，在起訴同居析產(chǎn)的情況下，同居關(guān)系的處理與婚姻關(guān)系有著不小的區(qū)別。經(jīng)過(guò)結(jié)婚登記的夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方或雙方所得的財(cái)產(chǎn)，除《婚姻法》第十八條列舉的財(cái)產(chǎn)以外，均為夫妻共有財(cái)產(chǎn)，夫或妻對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有平等的處分權(quán)。同居關(guān)系析產(chǎn)則是以財(cái)產(chǎn)取得方式確定產(chǎn)權(quán)，共同財(cái)產(chǎn)未經(jīng)共有人同意不得處分。在目前的實(shí)踐運(yùn)用中，同居關(guān)系所產(chǎn)生的析產(chǎn)糾紛讓一些在事實(shí)婚姻中，甘愿為家庭付出的婦女權(quán)益無(wú)法得到保障，在解除同居關(guān)系后，從前作為家庭主婦的婦女因?yàn)闊o(wú)法證明財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，所以只能凈身出戶(hù)。但在《最高人民法院關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見(jiàn)》中，在繼承時(shí)，可以適用事實(shí)婚姻來(lái)承認(rèn)其配偶身份。不過(guò)，該意見(jiàn)雖然現(xiàn)行有效，但應(yīng)注意到在該意見(jiàn)導(dǎo)語(yǔ)部分中，還是將這種同居關(guān)系認(rèn)為非法，因此該意見(jiàn)是否應(yīng)該進(jìn)行更改或者婚姻法在更改時(shí)是否應(yīng)將其中部分意見(jiàn)加以引入值得斟酌。

婚姻法的立法應(yīng)以破除封建迷信、穩(wěn)定社會(huì)秩序?yàn)榛灸繕?biāo)，對(duì)婚俗的揚(yáng)棄也應(yīng)當(dāng)以此為原則。因?yàn)榱?xí)俗根植于一個(gè)地方，所以對(duì)該區(qū)域人民的約束作用有時(shí)候可能更甚于法律，因此，應(yīng)當(dāng)提高對(duì)民間風(fēng)俗習(xí)慣的重視，從尊重地方做法開(kāi)始，在婚姻法立法過(guò)程中對(duì)傳統(tǒng)習(xí)俗取其精華去其糟粕，在司法實(shí)踐中，將婚俗作為解決婚姻糾紛的一項(xiàng)考量?jī)?nèi)容，從而提高裁判滿(mǎn)意度，是以裁判能夠更為中肯。

[1]高其才.試論農(nóng)村習(xí)慣法與國(guó)家制定法的關(guān)系[J].現(xiàn)代法學(xué)，2008(5)：3.

[2]唐士梅.<婚姻法>修正案對(duì)漢中婚俗文化的影響[J].欽州學(xué)院學(xué)報(bào)，2014(4)：4.

[3]熊云輝.婚俗、法治及其路徑——以海南黎族婚俗的調(diào)查為對(duì)象[J].甘肅政法學(xué)院學(xué)報(bào)，2006(9)：88.

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楊智雯(1996-)，女，漢族，浙江溫州人，浙江工業(yè)大學(xué)，本科在讀，研究方向：訴訟法學(xué)。