劉馨蔓

湖南省委黨校工商管理教研部，湖南 長沙 410006

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《文化產(chǎn)業(yè)促進法》的立法思考

劉馨蔓

湖南省委黨校工商管理教研部，湖南 長沙 410006

近年來，文化產(chǎn)業(yè)日趨成為國民經(jīng)濟支柱產(chǎn)業(yè)之一。黨的十八屆四中全會《決定》指出要制定文化產(chǎn)業(yè)促進法，把行之有效的文化經(jīng)濟政策法定化，健全促進社會效益和經(jīng)濟效益有機統(tǒng)一制度規(guī)范。目前，我國《文化產(chǎn)業(yè)促進法》進入草擬階段。在此，筆者認為我國《文化產(chǎn)業(yè)促進法》的立法應重點注意以下幾個方面。

文化產(chǎn)業(yè)；立法原則；體系設(shè)想

一、明晰“文化產(chǎn)業(yè)”概念邊界

關(guān)于“文化產(chǎn)業(yè)”定義，我國學術(shù)界較早使用“文化產(chǎn)業(yè)”一詞見于1988年學者李建中在《論社會主義的文化產(chǎn)業(yè)》一文中的相關(guān)論述。2004年，國家統(tǒng)計局、中宣部及國務院有關(guān)部門共同印發(fā)的《文化及相關(guān)產(chǎn)業(yè)分類》首次對“文化產(chǎn)業(yè)”進行官方定位。此后，“文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)”概念開始發(fā)酵。2006年，《國家“十一五”時期文化發(fā)展規(guī)劃綱要》中對我國文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展的保障措施及發(fā)展方向作出了規(guī)劃。《中國創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展報告(2006)》則是對創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)進行了解釋。2012年，國家統(tǒng)計局在修定的《文化及相關(guān)產(chǎn)業(yè)分類(2012)》中把文化產(chǎn)業(yè)定義為“為社會公眾提供文化產(chǎn)品和文化相關(guān)產(chǎn)品的生產(chǎn)活動的集合”。

從我國目前已有相關(guān)政策來看，“文化產(chǎn)業(yè)”、“文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)”、“創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)”三者之間的概念邊界較為模糊，沒有具象的指標加以區(qū)分。在這一點上，域外相關(guān)概念及相關(guān)制度值得借鑒。如德國學者霍克海默和阿多爾諾在《文化產(chǎn)業(yè)：欺騙公眾的啟蒙精神》一書中對“文化產(chǎn)業(yè)”進行了制度上和產(chǎn)業(yè)上的區(qū)分，這兩個層面之間既相互關(guān)聯(lián)又彼此獨立，更多的還是指向有關(guān)文化行業(yè)或者產(chǎn)品的商業(yè)模式。聯(lián)合國教科文組織則側(cè)重于創(chuàng)新知識的生產(chǎn)力轉(zhuǎn)化，將知識產(chǎn)權(quán)保護納入到“文化產(chǎn)業(yè)”的范圍。我國臺灣地區(qū)只界定了“文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)”，除將傳統(tǒng)文化積累形成的可促進生產(chǎn)力發(fā)展產(chǎn)業(yè)納入其中，“文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)”=“文化產(chǎn)業(yè)”+“創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)”。英國在上世紀就已將“文化產(chǎn)業(yè)”與“創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)”兩個概念進行了明確區(qū)分。

通過對相關(guān)概念的梳理，盡管“文化產(chǎn)業(yè)”、“文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)”、“創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)”等概念存在著模糊混用的現(xiàn)象，但各自還是有側(cè)重點?！拔幕a(chǎn)業(yè)”外延最廣，只要與文化相關(guān)的具有商業(yè)價值的行業(yè)或者產(chǎn)品都可含括，因此從法律角度來講其具體邊界難以界定；“文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)”邊界較為清晰，即有文化積累和商業(yè)價值的手工業(yè)、服務業(yè)等傳統(tǒng)行業(yè)與極具時代性的新興行業(yè)的集合，文化的傳承性與時代性兼具；“創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)”更加強調(diào)創(chuàng)新知識的生產(chǎn)力轉(zhuǎn)化與保護。三者都強調(diào)知識的生產(chǎn)力轉(zhuǎn)化及轉(zhuǎn)化成果形成的具有社會大眾服務性的相關(guān)產(chǎn)業(yè)。從法律規(guī)范角度來看，“文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)”的概念內(nèi)涵及外延相對另外兩者來說更為明晰。綜上所述，我國《文化產(chǎn)業(yè)促進法》的首要之職便是明晰“文化產(chǎn)業(yè)”的邊界，界定立法對象。

二、遵循科學立法原則

“文化產(chǎn)業(yè)”與產(chǎn)權(quán)保護、市場規(guī)范、政府推進機制等涉及民法、商法、經(jīng)濟法等領(lǐng)域都有著很多重疊的部分。筆者認為，我國《文化產(chǎn)業(yè)促進法》旨在推動與保障我國社會的文化建設(shè)，保護我國興起的各項經(jīng)濟社會文化權(quán)益，滿足社會民眾的文化需求，所以，《文化產(chǎn)業(yè)促進法》在定位上來講首先應該是社會法，其次才是促進法。因此，筆者認為，我國《文化產(chǎn)業(yè)促進法》在立法上來講應注重以下原則。

(一)“看得見的手”和“看不見的手”結(jié)合原則

“文化”體現(xiàn)了一個地區(qū)的歷史傳承與集體意識，反映著這個地區(qū)的社會意識形態(tài)與社會價值體系，因此，一個社會的文化事業(yè)涉關(guān)整個社會思想體系的構(gòu)建，意義重大。文化自發(fā)形成，但文化事業(yè)建設(shè)則需要類政府組織強有力的推動。當“文化”與“產(chǎn)業(yè)”結(jié)合在一起時，“產(chǎn)業(yè)”觀念又決定著必須要遵守市場經(jīng)濟的發(fā)展規(guī)律，尊重市場在資源配置中的決定作用。

從我國社會主義市場經(jīng)濟體制角度出發(fā)，應該更加注重市場的作用，相關(guān)立法應該注重培育以及完善文化產(chǎn)業(yè)市場的制度建設(shè)。但實際情況是，我國的文化產(chǎn)業(yè)屬于朝陽產(chǎn)業(yè)，處于起步階段，國內(nèi)文化市場從整體發(fā)展來講不均衡，機制也并不健全，因此，完全以市場為主反而不利于文化產(chǎn)業(yè)的有序發(fā)展。

在文化產(chǎn)業(yè)建設(shè)過程中，政府的作用應該側(cè)重體現(xiàn)在負責貫徹黨的方針政策和國家文化法律，兜住文化事業(yè)建設(shè)方向和文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展底線，采取各種措施對文化產(chǎn)業(yè)加以規(guī)劃和引導，確保符合國家和社會利益要求的文化發(fā)展的方向。譬如很多西方國家的政府一般不直接干涉文化的內(nèi)容，主要通過文化立法、稅收手段等實現(xiàn)對文化產(chǎn)業(yè)的管理。隨著經(jīng)濟全球化伴隨而來的文化交流的密切，很多國家也開始加大政府對文化的扶持力度。

所以，在文化產(chǎn)業(yè)立法上，注重政府“看得見的手”和市場“看不見的手”相結(jié)合原則，才能有利于促進我國文化產(chǎn)業(yè)的繁榮發(fā)展。

(二)文化權(quán)益保障原則

《文化產(chǎn)業(yè)促進法》的目的之一就是保護興起的各項經(jīng)濟社會文化權(quán)益。我國《憲法》早在公民的基本權(quán)利與義務中明確規(guī)定了公民享有的文化權(quán)利。根據(jù)我國憲法的相關(guān)規(guī)定，公民享有的文化權(quán)利主要表現(xiàn)為文化表現(xiàn)權(quán)、參與權(quán)、保障權(quán)、平等權(quán)等?！稇椃ā愤M行了原則性規(guī)定，在《文化產(chǎn)業(yè)促進法》中，還應注重對文化創(chuàng)意、文化創(chuàng)造權(quán)利、文化創(chuàng)造成果的保護，提升和維護文化法制的正當性。

(三)經(jīng)濟效益與社會效益相統(tǒng)一原則

“文化產(chǎn)業(yè)”的經(jīng)營性和營利性決定了立法必須考慮經(jīng)濟效益，但“文化”的公益性和大眾化又決定了立法不得不兼顧社會效益的地位，因此，經(jīng)濟效益與社會效益的平衡就是《文化產(chǎn)業(yè)促進法》不能回避的問題。

在社會主義市場經(jīng)濟體制下，文化產(chǎn)業(yè)立法必須將文化產(chǎn)業(yè)的經(jīng)濟效益和社會效益辯證統(tǒng)一起來。一方面，立法必須兼顧短期的可預期的經(jīng)濟效益和長期的影響深遠的社會效益，另一方面也要看到經(jīng)濟效益與社會效益的增長不是此消彼長而是相輔相成的，文化產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟效益的提高可以使得社會效益的最大化。因此，文化產(chǎn)業(yè)立法必須使得經(jīng)濟效益與社會效益相統(tǒng)一。

此外，任何立法都必須遵循程序正義，做到科學立法、民主立法。

三、《文化產(chǎn)業(yè)促進法》的體系設(shè)想

早在09年，《國家“十一五”時期文化發(fā)展規(guī)劃綱要》就明確提出要抓緊研究制定《文化產(chǎn)業(yè)促進法》，然而遺憾的是，時至今日，此法仍未出臺。從目前我國現(xiàn)行文化產(chǎn)業(yè)相關(guān)立法來看，我國文化產(chǎn)業(yè)促進立法近乎空白，主要依靠產(chǎn)業(yè)政策、內(nèi)部文件和個案批復進行文化管理。少部分地區(qū)認識到文化產(chǎn)業(yè)的重要性，出臺了有關(guān)文化產(chǎn)業(yè)的地方性法規(guī)。最典型的如08年《太原市促進文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展條例》、09年《深圳市文化產(chǎn)業(yè)促進條例》。這些部門性文件和地方性法規(guī)為文化產(chǎn)業(yè)基本法的制定提供了豐富的前期經(jīng)驗，其中很多已被驗證行之有效的措施和做法可以直接在基本法中統(tǒng)一進行推廣。

根據(jù)域外相關(guān)的立法經(jīng)驗和國內(nèi)已有的立法成果，以及文化立法的原則，筆者不自量力，對《文化產(chǎn)業(yè)促進法》的立法框架進行了初步設(shè)想。筆者認為《文化產(chǎn)業(yè)促進法》主要由總則、文化產(chǎn)業(yè)主體權(quán)利與義務、文化產(chǎn)業(yè)職能部門權(quán)利與義務、文化產(chǎn)業(yè)促進基本制度、法律責任及附則這六部分組成。

總則部分是整部法律的綱領(lǐng)，主要用來說明該法的立法宗旨、原則、法律適用范圍及調(diào)整對象等。

第二章為文化產(chǎn)業(yè)主體權(quán)利與義務。這一章節(jié)主要規(guī)定文化產(chǎn)業(yè)主體的類型，包含企業(yè)、集體、個體等各類從事文化經(jīng)營的主體、相關(guān)標準以及在運營過程中享有的各項權(quán)利和必須承擔的相關(guān)義務。

第三章為文化產(chǎn)業(yè)職能部門權(quán)利與義務。這一章節(jié)主要明確文化產(chǎn)業(yè)職能部門的定位、各級職能部門的權(quán)利義務以及文化產(chǎn)業(yè)職能部門與其他部門之間的協(xié)調(diào)機制等內(nèi)容。

第四章為文化產(chǎn)業(yè)促進基本制度。這一章節(jié)為整部法規(guī)中的重點內(nèi)容，不僅包括宏觀的產(chǎn)業(yè)指導制度，還應規(guī)定具體的財政、金融、稅收、準入、出口等扶持促進制度。

第五章法律責任部分主要規(guī)定文化產(chǎn)業(yè)主體與文化產(chǎn)業(yè)職能部門違法應承擔的責任以及受到不法侵害時享有的救濟措施。

最后的附則部分則是對一些補充事項如本法生效時間等作出相應規(guī)定。

我國文化歷史悠久，文化產(chǎn)業(yè)立法不僅是對歷史積淀的保護尊重，也是立足國家長遠戰(zhàn)略發(fā)展的需要，更是文化產(chǎn)業(yè)市場發(fā)展的必然趨勢。期待《文化產(chǎn)業(yè)促進法》的盡快出臺，為我國文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展創(chuàng)造一個有序良好的法制環(huán)境，實現(xiàn)我國文化產(chǎn)業(yè)的繁榮發(fā)展。

[1]文化部文化產(chǎn)業(yè)司編.2008年度國家文化產(chǎn)業(yè)課題研究報告[M].昆明：云南大學出版社，2009.

[2]行政院文化建設(shè)委員會.文建會2004文化白皮書[Z].臺灣行政院文化建設(shè)委員會，2004.

[3]孫啟明，郭玉錦，劉宇，曾靜平主編.文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)前沿，希望：新媒體崛起[M].北京：中國傳媒大學出版社，2008.

[4]唐明良.論文化立法的基本原則與基本規(guī)律[J].理論與研究，2012(6).

[5]肖金明.文化法的定位原則與體系[J].法學論壇，2012(1).

[6]于新循，楊麗.我國<文化產(chǎn)業(yè)促進法>的立法選擇與總體構(gòu)想[J].四川師范大學學報，2014(3).

[7]于語和，蘇小婷.我國文化產(chǎn)業(yè)促進法立法芻議[J].甘肅理論學刊，2015(6).

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2095-4379-(2017)14-0078-02

劉馨蔓(1989-)，女，漢族，湖南常德人，湖南省委黨校工商管理教研部，講師，研究方向：法學理論、法經(jīng)濟學。