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        淺析公司對外擔(dān)保合同情形的效力認(rèn)定

        2017-01-25 21:05:13趙金存
        職工法律天地 2017年10期
        關(guān)鍵詞:股東會公司章程瑕疵

        趙金存

        (550025 貴州民族大學(xué)法學(xué)院 貴州 貴陽)

        淺析公司對外擔(dān)保合同情形的效力認(rèn)定

        趙金存

        (550025 貴州民族大學(xué)法學(xué)院 貴州 貴陽)

        公司對外提供擔(dān)保時,擔(dān)保合同的效力認(rèn)定存在爭議。確定擔(dān)保合同的效力,應(yīng)當(dāng)是不同的情形有不同的認(rèn)定結(jié)果。先分析幾種公司對外提供擔(dān)保的情形,然后再確定合同的效力。在認(rèn)定合同效力時,擔(dān)保債權(quán)人的主觀心態(tài)對合同的效力的認(rèn)定影響甚大。

        對外擔(dān)保;主觀心態(tài);效力認(rèn)定

        一、公司章程未規(guī)定對外擔(dān)保情形

        一種情形是公司在成立時所有人都不同意對外擔(dān)保,但沒有寫入公司章程。可以從擔(dān)保債權(quán)人主觀方面考慮,如果擔(dān)保債權(quán)人是善意的,不知道也不應(yīng)當(dāng)知道股東一致禁止公司對外提供擔(dān)保,其擔(dān)保行為應(yīng)認(rèn)定為有效;如果擔(dān)保債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道公司實際是禁止對外擔(dān)保的或者是惡意串通,損害公司利益,那么擔(dān)保行為可撤銷或者無效。另外一種情形是,對于公司在發(fā)展過程中會有對外擔(dān)保的情形公司在成立之初并沒有想到,并且發(fā)起人也未禁止公司對外提供擔(dān)保,所以公司對外擔(dān)保事項沒有規(guī)定在公司章程中。由于公司章程中并沒有明確規(guī)定公司是否可以對外擔(dān)保,雖然公司章程具有公示的效力,作為擔(dān)保債權(quán)人有義務(wù)對公司章程進(jìn)行審查并了解公司章程關(guān)于公司對外擔(dān)保的條款。關(guān)于公司對外擔(dān)保的有用信息,債權(quán)人并不能在公司章程中獲得。如果債權(quán)人是善意的第三人,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定擔(dān)保合同有效。如果擔(dān)保債權(quán)人明知公司實際上禁止擔(dān)保則簽訂的擔(dān)保合同可撤銷或者無效。

        二、公司對外擔(dān)保超過公司章程規(guī)定的擔(dān)保數(shù)額情形

        根據(jù)《合同法》第56條的規(guī)定,超過擔(dān)保限額部分的不影響擔(dān)保限額內(nèi)擔(dān)保合同的效力。[1]在公司章程規(guī)定的限額內(nèi)進(jìn)行擔(dān)保,合同沒有其他效力瑕疵均有效,超過擔(dān)保限額的部分擔(dān)保無效。也有學(xué)者認(rèn)為無論是超過公司擔(dān)保權(quán)限數(shù)額部分還是沒有超過的部分都應(yīng)該認(rèn)為無效。從公司章程的內(nèi)部協(xié)議性質(zhì)來看,公司章程對于協(xié)議之外的第三人不具有拘束力,所以無論是公司對外擔(dān)保的數(shù)額超過公司章程規(guī)定的限額還是沒有超過公司章程規(guī)定的數(shù)額,公司對外擔(dān)保行為都具有法律效力。[2]還要考慮債權(quán)人的主觀心理因素。

        三、公司章程的規(guī)定與實際決議機(jī)關(guān)不一致的情形

        (1)公司章程規(guī)定公司對外擔(dān)保事項應(yīng)該由董事會作出決議,但是實際上是由股東會(股東大會)作出決議的情形。

        在這種情形下,公司對外提供擔(dān)保的行為如果沒有其他效力瑕疵,則該行為有效。股東會中心主義的立法觀點被我國《公司法》采用。只要是公司法與公司章程沒有載明的其他決策權(quán)都應(yīng)屬于股東會(股東大會)。即使司章程規(guī)定董事會有公司對外擔(dān)保事項的權(quán)限,但是公司真正的權(quán)力機(jī)關(guān)是股東會(股東大會)。

        (2)公司章程規(guī)定應(yīng)由股東會(股東大會)作出對外擔(dān)保的決議,而實際上是由董事會做出的決議的情形。

        該決議違反的是公司章程的內(nèi)部程序,如果沒有其他效力瑕疵,該決議效力待定。董事會沒有權(quán)力決定股東會(股東大會)應(yīng)當(dāng)作出的決議。

        四、公司法定代表人越權(quán)擔(dān)保的情形

        根據(jù)我國《合同法》第50條的規(guī)定,法定代表人在越權(quán)與第三人簽訂的擔(dān)保合同依然有效,公司需要受擔(dān)保合同的約束。法定代表人簽字或者有公司的印章就可以認(rèn)定為公司對外的意思表示,承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后,如果法定代表人有過錯的公司可以進(jìn)行內(nèi)部追償。

        五、公司達(dá)成協(xié)議的意思存在瑕疵的情形

        股東大會大會的決議被認(rèn)定為無效,公司和第三人之間擔(dān)保的效力如果沒有其他效力瑕疵,該行為依然有效。雖然決議的部分無效,存在一定的效力瑕疵,但是擔(dān)保債權(quán)人沒有審查公司意思形成的真實性及過程,只要求擔(dān)保債權(quán)人進(jìn)行審查義務(wù)就可以。公司應(yīng)該對其意思表示的約束。

        對存在效力瑕疵的合同認(rèn)定有效雖然保障了擔(dān)保債權(quán)人的利益,但對公司自身的債權(quán)人并不公平。提供擔(dān)保的公司的債權(quán)人比擔(dān)保債權(quán)人更應(yīng)該值得法律保護(hù),因為提供擔(dān)保的公司自身的故意錯誤而讓公司自身的債權(quán)人債權(quán)得不到保障,這樣并不合理更。擔(dān)保債權(quán)人沒有盡到自己的注意義務(wù),本身存在過錯,其得不到完全保障是合理的。擔(dān)保債權(quán)人應(yīng)該承擔(dān)因為自己沒有盡到形式審查義務(wù)而承擔(dān)相應(yīng)的對自己不利的法律后果。相比較而言,公司自身的債權(quán)人比擔(dān)保債權(quán)人更無辜。公司本身的債權(quán)人并不知曉債務(wù)人提供擔(dān)保的情況下,本身沒有過錯,但債務(wù)人的資產(chǎn)減少,償還能力減弱,損害了其應(yīng)有利益這,并其不公平。

        六、擔(dān)保債權(quán)人的主觀方面對合同效力的影響

        很多因素影響公司對外擔(dān)保合同的效力,在擔(dān)保合同的效力的影響因素中,擔(dān)保債權(quán)人的主觀方面對其影響較大。如果擔(dān)保債權(quán)人在簽訂擔(dān)保合同之前就知道或者應(yīng)當(dāng)知道公司對外擔(dān)保違反公司章程的相關(guān)規(guī)定,擔(dān)保債權(quán)人的行為屬于惡意,那么公司對外擔(dān)保合同,就會因為擔(dān)保債權(quán)人的主觀惡意而成為無效或可撤銷的合同。如果擔(dān)保債權(quán)人本身在主觀上是善意的,擔(dān)保債權(quán)人確實不知道也不應(yīng)當(dāng)知道公司對外提供擔(dān)保的行為是在違反公司章程的情況下所提供的,善意的擔(dān)保債權(quán)人也沒有其他效力瑕疵,那么不會因為公司違反公司章程的行為,而使得使擔(dān)保合同無效或者可以撤銷。擔(dān)保債權(quán)人主觀上如果是善意的,也沒有其他效力瑕疵,那么擔(dān)保合同有效。如果擔(dān)保債權(quán)人在主觀上是明知、惡意的或者存在惡意串的情形,那么擔(dān)保合同應(yīng)認(rèn)定為無效或者可撤銷。

        綜上,擔(dān)保債權(quán)人的主觀心態(tài)對于擔(dān)保合同效力的影響甚大,基于合同雙方當(dāng)事人的平等性地位,合同雙方當(dāng)事人都應(yīng)該以一種真實的意思表示簽訂擔(dān)保合同,只有在此種情況下,擔(dān)保合同才能順利履行。如果擔(dān)保債權(quán)人主觀上是惡意的,在簽訂擔(dān)保合同之前就知道或者應(yīng)該知道擔(dān)保債務(wù)人存在影響擔(dān)保合同效力瑕疵的因素,那么已經(jīng)喪失擔(dān)保合同交易的平等基礎(chǔ),由于擔(dān)保債權(quán)人主觀上的惡意使擔(dān)保合同的效力被認(rèn)定為無效或者可撤銷。

        [1]郭青青.公司違規(guī)對外擔(dān)保的效力評定.黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報.2013(1).

        [2]羅曼.公司違反章程對外擔(dān)保的效力.鄭州大學(xué)碩士學(xué)位論文.2013.

        趙金存(1991~),男,漢族,山東省德州市人,研究生,貴州民族大學(xué),研究方向:憲法與行政法學(xué)。

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