潘 磊

（432400 湖北省應(yīng)城市森林公安局 湖北 應(yīng)城）

勞務(wù)派遣制度法律規(guī)制淺議

潘 磊

（432400 湖北省應(yīng)城市森林公安局 湖北 應(yīng)城）

勞務(wù)派遣制度是指勞動(dòng)者由專門設(shè)立的、以營利為目的的勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)，該機(jī)構(gòu)以雇主的名義向勞動(dòng)者支付工資，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，將勞動(dòng)者分派到用工單位，由具體的用工單位負(fù)責(zé)勞動(dòng)者的工作安排和監(jiān)督勞動(dòng)者勞動(dòng)的就業(yè)關(guān)系。本文主要對(duì)勞務(wù)派遣制度的起源、特征、存在的問題、對(duì)策以及我國對(duì)于《勞動(dòng)合同法》的最新修改和人力資源與社會(huì)保障部門關(guān)于《勞務(wù)派遣行政許可管理辦法》意見稿等方面的問題談一下粗淺的認(rèn)識(shí)。

勞務(wù)派遣；現(xiàn)狀；法律規(guī)制；問題

一、勞務(wù)派遣法律規(guī)制淺議

勞務(wù)派遣,最早產(chǎn)生于美國,之后在西歐和日本出現(xiàn),20 世紀(jì)70 年代引入中國, 在我國有不同的稱謂。例如，有稱之為勞動(dòng)派遣、勞動(dòng)力派遣、人才派遣、人才租賃、員工派遣等等。稱謂不同,但性質(zhì)基本一樣。國際勞工組織《1997 年私營職業(yè)介紹所公約》第1 條第1 款b 項(xiàng)對(duì)勞務(wù)派遣規(guī)定為:提供雇傭工人的服務(wù),目的是使這些工人可供第三方使用,而該第三方可能是自然人、法人,他們給工人分配任務(wù)并監(jiān)督這些任務(wù)的實(shí)行。在日本和德國，勞務(wù)派遣也被稱謂為人才派遣、勞動(dòng)派遣、員工出讓等；在美國，并無勞務(wù)派遣、勞動(dòng)派遣這些稱謂，勞務(wù)派遣是包含于暫時(shí)性勞務(wù)提供這一勞動(dòng)形態(tài)的概念之下的。

二、勞務(wù)派遣概述

（一）勞務(wù)派遣的法律特征

勞務(wù)派遣是近年在我國新興的一種新的用人模式，它可以跨地區(qū)，跨行業(yè)。一方面用人單位可以根據(jù)自身的行業(yè)特點(diǎn)或者工作以及自身發(fā)展的需要，向具有勞務(wù)派遣資格的勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)獲得所需要的符合行業(yè)需要的人員，勞務(wù)派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)則依據(jù)用人單位的需求招聘勞動(dòng)者，與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同、建立勞動(dòng)關(guān)系，并將勞動(dòng)者派遣到用人單位履行勞務(wù)合同的義務(wù)，同時(shí)對(duì)勞動(dòng)者提供相關(guān)的人事管理、福利待遇、后勤保障等服務(wù)。實(shí)行勞務(wù)派遣后，實(shí)際用人單位與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)簽定《勞務(wù)派遣合同》，勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與勞動(dòng)者簽定《勞動(dòng)合同》，用人單位與勞動(dòng)者之間只有使用關(guān)系，沒有勞動(dòng)合同關(guān)系。由此我們可將勞務(wù)派遣的法律特征總結(jié)如下：

1.勞務(wù)派遣中至少存在兩個(gè)合同

由上圖可知，勞務(wù)派遣中存在或者至少存在兩個(gè)合同：一是派遣機(jī)構(gòu)與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同。二是派遣機(jī)構(gòu)與用工單位之間的勞務(wù)派遣協(xié)議。

2.勞動(dòng)力“雇傭”與“使用”相分離

勞務(wù)派遣最本質(zhì)的特征就是勞動(dòng)力的雇傭和使用相分離。在勞務(wù)派遣關(guān)系中，派遣機(jī)構(gòu)作為接受被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同的相對(duì)人，卻并不是被派遣勞動(dòng)者提供勞動(dòng)給 付的對(duì)象，即派遣機(jī)構(gòu)“雇傭而不使用勞動(dòng)者”。被派遣的勞動(dòng)者給付勞動(dòng)的對(duì)象是勞 動(dòng)合同以外的第三人，即接受派遣的勞動(dòng)者的用工單位。接受被派遣勞動(dòng)者的用工單位有權(quán)對(duì)勞動(dòng)者的勞動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督和指揮，而被派遣者的勞務(wù)報(bào)酬以及其他福利待遇，仍然由派遣機(jī)構(gòu)承擔(dān)，即接受派遣的用工單位“使用卻不雇傭勞動(dòng)者”。

（二）勞務(wù)派遣在我國的發(fā)展現(xiàn)狀

在我國，勞務(wù)派遣產(chǎn)生于20世紀(jì)70年代，是針對(duì)企業(yè)臨時(shí)用工和短期用工需求。國內(nèi)最早的一家人力資源服務(wù)公司——北京外企太和顧問公司，主要由國內(nèi)的人力資源公司為外國在華企業(yè)機(jī)構(gòu)雇用職員并委派到該工作單位工作，因?yàn)橥鈬v華企業(yè)和機(jī)構(gòu)不能直接雇用中國公民。這一行為在當(dāng)時(shí)涉及的范圍較窄。

到20世紀(jì)90年代末，為了解決國企下崗職工安置問題，除了提倡公共就業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)從事傳統(tǒng)的職業(yè)介紹、職業(yè)指導(dǎo)、職業(yè)培訓(xùn)和崗位開發(fā)等活動(dòng)，接受用人單位和勞動(dòng)者的委托從事勞動(dòng)保障事務(wù)的代理外，國家鼓勵(lì)其他的主體、特別是下崗職工較多的國有企業(yè)設(shè)立“勞務(wù)派遣組織”或者“勞務(wù)派遣公司”為下崗職工提供派遣服務(wù)活動(dòng)。我國的勞務(wù)派遣不僅僅是私營的就業(yè)服務(wù)，而是主要在于解決下崗職工安置、進(jìn)城務(wù)工人員的就業(yè)等相關(guān)問題。

自2006年以來，國企、私企、外資合資企業(yè)和事業(yè)單位紛紛使用勞務(wù)派遣工，到2008年《勞動(dòng)合同法》頒布之后勞務(wù)派遣人員與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)更是大量增加，集中于公交、建筑、港務(wù)、鋼鐵、金融、電信、郵電等行業(yè)。我國勞務(wù)派遣工的數(shù)量在2009年達(dá)到2700萬人。根據(jù)全國總工會(huì)的調(diào)查，全國勞務(wù)派遣人員總數(shù)已經(jīng)高達(dá)3700多萬人，占到國內(nèi)職工總數(shù)的13.1%。我國的勞務(wù)派遣公司也越開越多，如雨后春筍般涌現(xiàn)。據(jù)報(bào)道，2009年全國勞務(wù)派遣公司已經(jīng)上升到全國至少有3萬家?？梢哉f勞動(dòng)合同法的實(shí)施在一定程度上促進(jìn)了勞務(wù)派遣的發(fā)展。

（三）勞務(wù)派遣在我國的立法現(xiàn)狀

《勞動(dòng)合同法》出臺(tái)前，我國并無對(duì)于勞務(wù)派遣制度的專門法律規(guī)定，《勞動(dòng)合同法》的出臺(tái)，真正意義上解決了勞務(wù)派遣制度長期無法可依的狀態(tài)，其設(shè)立專章專節(jié)對(duì)勞務(wù)派遣制度做出了特別規(guī)定。在一定程度上使勞務(wù)派遣得到健康發(fā)展，同時(shí)又能夠防止用工單位規(guī)避勞動(dòng)保障法律法規(guī)，維護(hù)被派遣勞動(dòng)者的合法權(quán)益。雖然說制度尚有不完善之處，但是這足以彌補(bǔ)并解決了勞務(wù)派遣制度的立法空白。

2008年9月18日公布了《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》中的第四章共5條對(duì)勞務(wù)派遣作了進(jìn)一步的規(guī)定。包括設(shè)立勞務(wù)派遣單位的條件、用工單位的義務(wù)、成立勞動(dòng)關(guān)系中關(guān)于被派遣勞動(dòng)者合法權(quán)益的保障等等。

[1]朱達(dá)明、田培杰.人力派遣法律保障制度及其路徑選擇[A].丁薛祥主編.《人力派遣理論規(guī)范與實(shí)務(wù)》[M].北京:法律出版社.2006年版.

[2]僥幸愷.論勞務(wù)派遣之國際勞動(dòng)基準(zhǔn)[J].輔仁法學(xué),2002(12).

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