曾 威

（550025 貴州民族大學(xué) 貴州 貴陽）

我國(guó)上市公司獨(dú)立董事法律制度研究

曾 威

（550025 貴州民族大學(xué) 貴州 貴陽）

獨(dú)立董事法律制度作為完善上市公司法人治理結(jié)構(gòu)的一項(xiàng)有效措施，最初產(chǎn)生于美國(guó)證券行業(yè)，隨著公司發(fā)展規(guī)模壯大，公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)實(shí)際掌握在職業(yè)經(jīng)理人手中，股東利益受到威脅，這種情況也不利于公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，本文首先介紹了我國(guó)上市公司獨(dú)立董事法律制度的發(fā)展演變歷程，其次分析獨(dú)立董事法律制度的發(fā)展現(xiàn)狀及存在的問題，最后提出了相應(yīng)的制度完善對(duì)策。

上市公司；股東；獨(dú)立董事

一、上市公司獨(dú)立董事法律制度

獨(dú)立董事是指相對(duì)于公司內(nèi)部雇員的“局外人”，在公司僅承擔(dān)兼職董事身份，行使一定的監(jiān)督職權(quán)。

1.獨(dú)立董事的特征

獨(dú)立董事作為公司的局外人，既要求其經(jīng)濟(jì)獨(dú)立也要人格獨(dú)立，只有在這種情況下，獨(dú)立董事才能不受執(zhí)行董事、灰色董事及公司經(jīng)理層的干擾，從股東利益及公司發(fā)展角度出發(fā)，權(quán)衡各方利益作出客觀公正的判斷。

2.獨(dú)立董事的功能

首先，獨(dú)立董事最初設(shè)立的目的就是為了保障股民的利益不受侵害，保證公司決策的科學(xué)合理，協(xié)調(diào)公司內(nèi)部運(yùn)營(yíng)管理，促進(jìn)公司實(shí)現(xiàn)良性發(fā)展。其次，獨(dú)立董事作為社會(huì)知名人士，其參與公司管理，可以提高公司的知名度和公司運(yùn)作的透明度，產(chǎn)生一定的廣告效應(yīng)，投資者對(duì)公司的信任感也有所增強(qiáng)。

二、中國(guó)上市公司獨(dú)立董事法律制度發(fā)展現(xiàn)狀

1.獨(dú)立董事制度法律規(guī)范不完善

2005年，獨(dú)立董事制度被寫入《公司法》，成為一項(xiàng)法律制度，上市公司應(yīng)當(dāng)引入該項(xiàng)制度，增設(shè)獨(dú)立董事，但并沒有說明如果拒絕引進(jìn)獨(dú)立董事法律制度的上市公司將會(huì)受到哪種懲罰，給公司留下了可操作空間。我國(guó)法律沒有對(duì)獨(dú)立董事的數(shù)目做出明確規(guī)定，所以目前獨(dú)立董事在董事會(huì)中所占比例較小，對(duì)公司的決策建議往往得不到重視，因此錯(cuò)誤的決策就難以得到糾正。

2.獨(dú)立董事法律制度本身不合理

獨(dú)立董事的薪酬水平由大股東決定，一般是固定的，只要在公司管理中和大股東保持一致，無論在公司中積極地有所作為還是碌碌無為都不會(huì)影響其薪酬水平，因此，獨(dú)立董事一般會(huì)選擇聽命于大股東。另外，對(duì)于獨(dú)立董事在工作中的失職行為，沒有明確的處罰標(biāo)準(zhǔn)，僅僅是靠道德約束，為了保證自身利益最大化，他們選擇凡事都和董事會(huì)決策保持一致。

三、完善中國(guó)上市公司獨(dú)立董事法律制度的措施

1.借鑒西方國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)

首先，上市公司獨(dú)立董事法律制度在一定程度上發(fā)揮了自身優(yōu)勢(shì)，監(jiān)督管理層的日常經(jīng)營(yíng)決策行為；其次，保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性是關(guān)鍵，避免影響其獨(dú)立判斷的因素存在，保證其能夠客觀公正的行使職權(quán)；再者，要增加獨(dú)立董事的人數(shù)，在公司各部門成立由獨(dú)立董事組成的委員會(huì)，監(jiān)督各部門的運(yùn)營(yíng)情況。借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)的同時(shí)，一定要立足本國(guó)實(shí)際，從中上上市公司的發(fā)展特征出發(fā)，逐步完善獨(dú)立董事法律制度，促進(jìn)上市公司的不斷發(fā)展。

2.建立一套完善的法律體系

對(duì)于上市公司獨(dú)立董事制度應(yīng)該建立一套完善的法律體系，首先對(duì)于上市公司引入獨(dú)立董事制度要進(jìn)行法律強(qiáng)制規(guī)定，即每家上市公司必須引入一定規(guī)模的獨(dú)立董事；其次，要對(duì)獨(dú)立董事的職權(quán)、責(zé)任、權(quán)力、義務(wù)做出明確規(guī)定，使得獨(dú)立董事在行使職權(quán)時(shí)有法可依；再者，對(duì)獨(dú)立董事的不作為及瀆職行為要做出明確的法律懲戒規(guī)定，對(duì)獨(dú)立董事形成一定的約束力。

四、論文小結(jié)

我國(guó)上市公司引入獨(dú)立董事法律制度的十幾年中，這一制度在一定程度上發(fā)揮了監(jiān)督大股東，保護(hù)中小股東和股民利益的功能，但并沒有發(fā)揮預(yù)期的對(duì)大股東形成制約作用的效益，還需要根據(jù)中國(guó)上市公司發(fā)展的實(shí)際情況進(jìn)一步的完善。缺乏相關(guān)法律及配套制度的引導(dǎo)，無疑是獨(dú)立董事無法發(fā)揮其功能的最大障礙，因?yàn)闆]有法律保障，獨(dú)立董事的監(jiān)督行為就找不到法律依據(jù)，其在公司也就根本沒有話語權(quán)，因此，國(guó)家相關(guān)部門要加強(qiáng)獨(dú)立董事制度的法律保障。另外，獨(dú)立董事制度本身也存在一定的缺陷，獨(dú)立董事的聘用、職權(quán)劃分及行使、獎(jiǎng)懲激勵(lì)制度等都存在一定的問題，從而使得獨(dú)立董事無法行使監(jiān)督權(quán)，也無法保障中小股東及股民的利益，因此，一定要加強(qiáng)制度本身建設(shè)，改善大股東只手遮天的狀況，降低獨(dú)立董事對(duì)大股東的依附程度，才能獨(dú)立行使自身職權(quán)。

[1]朱慈蘊(yùn),楊繼,了建勇.公司內(nèi)部監(jiān)督化制一不同模式在變革與交融中演進(jìn)[M].北京:法律出版社,2007.

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曾威（1991～），男，漢族，貴州遵義人，在讀研究生，研究方向：刑事訴訟法。