張祖義

（212300 江蘇金矛律師事務(wù)所 江蘇 丹陽(yáng)）

論締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別

張祖義

（212300 江蘇金矛律師事務(wù)所 江蘇 丹陽(yáng)）

締約過(guò)失責(zé)任和違約責(zé)任在性質(zhì)上是兩種截然不同的民事責(zé)任，存在差別是本質(zhì)上的。我國(guó)的民法典在還沒(méi)有統(tǒng)一的情況下，從立法的技術(shù)上把這兩者一并制定在‘合同法’中，這樣是保護(hù)了締約當(dāng)事人在完成締約的過(guò)程中的合法權(quán)益。締約過(guò)失責(zé)任和違約責(zé)任在運(yùn)用過(guò)程中也有不同適用情景，本文通過(guò)對(duì)二者的區(qū)別進(jìn)行講述，來(lái)從實(shí)質(zhì)上認(rèn)識(shí)二者在實(shí)際應(yīng)用中的意義。

締約過(guò)失責(zé)任；違約責(zé)任；區(qū)別；范圍

1 締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任概述

1.1 締約過(guò)失責(zé)任概述

締約過(guò)失責(zé)任，既是簽訂合同中有一方可能故意或過(guò)失違反誠(chéng)實(shí)守信原則，應(yīng)該執(zhí)行的合同義務(wù)沒(méi)有得到執(zhí)行，導(dǎo)致對(duì)方受到傷害，應(yīng)依法受到懲罰，一般以賠償?shù)男问健＞喖s過(guò)失責(zé)任簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)就是信守承諾在訂立合約流程中的體現(xiàn)，但是嚴(yán)肅的說(shuō)，該責(zé)任是并不屬于合同責(zé)任范疇的。

締約過(guò)失責(zé)任有以下幾點(diǎn)構(gòu)成：

1.1.1 締約當(dāng)事人中的一方違反先締約義務(wù)，其中包括作為和不作為，先締約義務(wù)是根據(jù)誠(chéng)實(shí)守信為原則并且產(chǎn)生法律隨附義務(wù)，這些義務(wù)并不是由締約當(dāng)事人制定的，而是法律直接定的，這種形式在很大程度上保護(hù)了信賴?yán)娴囊环?，具體利益根據(jù)情況而定。

1.1.2 締約中的對(duì)方利益受損，民事責(zé)任往往是這一事實(shí)必然存在所形成的，這事件的產(chǎn)生是締約過(guò)失責(zé)任的關(guān)鍵原因之一。有一方的信賴?yán)媸艿綋p害時(shí)便成了締約過(guò)失，締約過(guò)失責(zé)任中的信賴必需要是符合常理的，締約的雙方應(yīng)從主觀和客觀上對(duì)合同的達(dá)成和生效有信賴心理。

1.1.3 違反合同的義務(wù)與受到損失之間有很大的關(guān)系。違約方違反了信賴?yán)?，而造成未違約方受到損失和傷害，兩者中存在的關(guān)系是因果關(guān)系，在締約過(guò)失責(zé)任中有人覺(jué)得應(yīng)用具有必然性的因果關(guān)系，有人則覺(jué)得應(yīng)用偶然因果關(guān)系，而在締約過(guò)失中用相對(duì)因果關(guān)系比較穩(wěn)妥，具有可能性也具有一定的必然性，其本身存在主觀性過(guò)失，相對(duì)因果關(guān)系也考慮到了主觀性，所以相對(duì)因果關(guān)系更適合締約過(guò)失責(zé)任。

1.1.4 締約過(guò)失行為有主觀過(guò)錯(cuò)。指的是應(yīng)盡義務(wù)的人沒(méi)有盡到自己應(yīng)盡或者能盡的義務(wù)，所以這是法律所不可忍受的主觀性過(guò)錯(cuò)。

1.2 違約責(zé)任概述

在大陸法系中，屬于債的效力范疇。違約就意味著當(dāng)事人違反了自己的承諾，不僅僅破壞了正常的合同關(guān)系，還會(huì)對(duì)沒(méi)有違約的一方帶來(lái)未知的損害和損失，所以就要承擔(dān)相應(yīng)的懲罰，嚴(yán)重的需要負(fù)法律責(zé)任。合同是雙方經(jīng)過(guò)商討，雙方都同意所定下的，所以有著約束力，約束著雙方，一旦違反，違約責(zé)任就產(chǎn)生了。這也是約束力的體現(xiàn)，它具有強(qiáng)制性，讓違約責(zé)任必需具備制裁性和補(bǔ)償性兩種功能。我國(guó)的法律中合同法規(guī)定，一方不履行或者沒(méi)有按照合同履行的情況下，合同法則保護(hù)了非違約方的權(quán)益。

違約責(zé)任中的損害賠償功能，指的是違約方違反合同后，對(duì)損害進(jìn)行金錢(qián)或其他方面的賠償，我國(guó)主要賠償?shù)氖墙疱X(qián)方面，其他方面也會(huì)有。

2 締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別

2.1 適用范圍不同

締約過(guò)失責(zé)任的適用情形：①惡意磋商，導(dǎo)致合同不成立。②訂約存在欺詐成分，導(dǎo)致合約不成立。③侵害了對(duì)方的商業(yè)機(jī)密。④合約雖然成立但是還沒(méi)有發(fā)揮效力，惡意不辦理使合同發(fā)揮效力的相關(guān)手續(xù)。⑤因一方過(guò)失而使合同無(wú)效或銷毀。

違約責(zé)任的適用情形：根據(jù)合同法規(guī)定，違約責(zé)任可以分成兩類，預(yù)期違約和實(shí)際違約，前者還可分為兩類明示和默示，后者分為未執(zhí)行、延遲執(zhí)行、未完全執(zhí)行及其他違約。

2.2 責(zé)任的發(fā)生時(shí)間不同

締約過(guò)失只能存在于合約產(chǎn)生效力之前的兩個(gè)時(shí)間段，合同締約時(shí)候與完成合同但未產(chǎn)生效力的時(shí)候，在這一流程中，由于沒(méi)有遵守約定，所犯的錯(cuò)誤，而使合同不成立或銷毀時(shí)，訂立合約的人已經(jīng)花費(fèi)了時(shí)間、金錢(qián)和精力去擬定這份合約。違約責(zé)任則是在合同產(chǎn)生效力后的階段產(chǎn)生的，若合同生成但沒(méi)有起效，就沒(méi)有義務(wù)執(zhí)行合同，所以就不會(huì)存在違約行為，這僅能算是締約過(guò)失責(zé)任，只有在合同起效后，才可以來(lái)保護(hù)非違約人的利益。

2.3 對(duì)利益的保護(hù)方面不同

締約過(guò)失責(zé)任主要是在合同未產(chǎn)生效力、不成立或被銷毀時(shí)，保護(hù)雙方的信賴?yán)?，在信賴關(guān)系下，通過(guò)履行合同，來(lái)達(dá)到雙方的目的。違約責(zé)任的重點(diǎn)維護(hù)的是合同的雙方執(zhí)行人的執(zhí)行利益，說(shuō)的是雙方在執(zhí)行合同時(shí)所產(chǎn)生的利益。

2.4 賠償范圍不同

締約過(guò)失責(zé)任，需要賠償?shù)氖切刨嚴(yán)媸艿降膿p害，指的是因違約方的過(guò)失，而使未違約方的資產(chǎn)減少，以及未違約人本應(yīng)獲得的利益所受到的損失，范圍是受到損害的當(dāng)事人的信賴?yán)?。違約責(zé)任是以執(zhí)行利益賠償為主要形式，合約生效后，一方不執(zhí)行合同的義務(wù)，致使對(duì)方受到嚴(yán)重的損失，執(zhí)行利益賠償?shù)慕Y(jié)果是使未違約方獲得正常執(zhí)行義務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)獲得的利益。該利益指的是正常履行合同時(shí)所產(chǎn)生的利益，在違反合同時(shí)要對(duì)非違約方進(jìn)行一系列的賠償。

2.5 責(zé)任性質(zhì)不同

締約過(guò)失責(zé)任是具有法律定性的，是在法律的基礎(chǔ)上生產(chǎn)出來(lái)的，這不僅僅是締約人之間所訂立的承諾，締約人不能隨意選擇。而違約責(zé)任有約定性，是雙方都同意的情況下，簽訂合同，違約責(zé)任也具有法定性，違反合約會(huì)受到法律的懲罰，大多為金錢(qián)方面。

3 結(jié)束語(yǔ)

在上述對(duì)締約過(guò)失責(zé)任和違約責(zé)任的概述以及對(duì)兩者有區(qū)別的地方概述，兩者可以說(shuō)是毫不相同的兩種民事責(zé)任，從本質(zhì)上就能來(lái)區(qū)分，兩種責(zé)任的產(chǎn)生依據(jù)、所維護(hù)的利益，賠償范圍等方面都有著區(qū)別，對(duì)兩者的深入了解，對(duì)更加充分的維護(hù)合同執(zhí)行人或者契約當(dāng)事人的民事權(quán)益有很大的好處，在實(shí)踐中也有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

[1]吳瑋.論締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的適用范圍[J].現(xiàn)代商業(yè).

[2]徐嵐.淺論締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)分[J].四川經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院學(xué)報(bào),2006年第2期.