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        基于水電工程合同范本的“5·12地震”索賠研究

        2017-01-21 03:17:40張力
        四川水利 2016年5期
        關(guān)鍵詞:發(fā)包人承包人投保

        張力

        (四川大唐國際甘孜水電開發(fā)有限公司,四川康定,626001)

        基于水電工程合同范本的“5·12地震”索賠研究

        張力

        (四川大唐國際甘孜水電開發(fā)有限公司,四川康定,626001)

        針對(duì)“5·12”地震造成的長河壩水電站在建標(biāo)段經(jīng)濟(jì)損失和工期延誤問題,在已簽訂的合同文本相關(guān)條款的基礎(chǔ)上,從合同角度對(duì)處理因地震引起的工期延誤、各類損失補(bǔ)償?shù)人髻r問題進(jìn)行研究,供合同管理人員參考。

        5·12地震 水電工程 合同范本 索賠

        2008年5月12日發(fā)生的汶川8.0級(jí)大地震,使災(zāi)區(qū)人民的生命和財(cái)產(chǎn)遭受了巨大損失,長河壩水電站也處在地震影響范圍內(nèi),受此次強(qiáng)烈地震影響,正在施工的各標(biāo)段遭受到了不同程度的經(jīng)濟(jì)損失和工期延誤。地震發(fā)生后,發(fā)承包雙方均采取了各種措施減少和消除地震對(duì)工程的影響。盡管如此,因地震原因引起的各類損失、工期延誤等合同問題仍不可避免,為此承包人提出了大量的索賠,現(xiàn)結(jié)合建設(shè)工程各類合同范本和本工程合同條款規(guī)定,就地震引起的工期延誤和各類損失及其費(fèi)用索賠問題進(jìn)行了研究,并將成果簡述如下。

        1 針對(duì)地震影響各類合同范本的條款研究

        1.1 建設(shè)工程施工合同示范文本(GF-1999-0201)

        該版本的合同示范文本第39.1款規(guī)定,地震屬于不可抗力。

        該范本對(duì)不可抗力事件導(dǎo)致的費(fèi)用及工期延誤的處理原則如下:(1)工程本身(含運(yùn)到現(xiàn)場的工程設(shè)備和材料)的損害,由發(fā)包人承擔(dān);(2)發(fā)包人、承包人人員傷亡由所在單位負(fù)責(zé),并承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用;(3)承包人機(jī)械設(shè)備損壞及停工損失,由承包人承擔(dān);(4)停工期間,承包人應(yīng)監(jiān)理工程師要求留在施工現(xiàn)場必要的管理人員及保衛(wèi)人員,其費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān);(5)工程所需清理、修復(fù)費(fèi)用,由發(fā)包人承擔(dān);(6)延誤的工期相應(yīng)順延。

        由此可見,該合同示范文本對(duì)于不可抗力責(zé)任的劃分和費(fèi)用賠償原則,與FIDIC合同條件的規(guī)定基本一致,雙方承擔(dān)各自的損失,相互不承擔(dān)賠償責(zé)任,承包人可以獲得工期延長。

        1.2 水利水電工程施工合同和招標(biāo)文件示范文本(GF-2000-0208)

        根據(jù)該范本第47.1款定義,地震屬于發(fā)包人風(fēng)險(xiǎn)。

        該范本對(duì)不可抗力事件導(dǎo)致的費(fèi)用及工期延誤的處理原則如下:(1)“由發(fā)包人責(zé)任引起的工期延誤”,“承包人可要求發(fā)包人延長合同規(guī)定的工期”,即承包人可以獲得工期的延長;(2)發(fā)包人風(fēng)險(xiǎn)事件所導(dǎo)致的任何未保險(xiǎn)的或從保險(xiǎn)部門得到的賠償費(fèi)尚不能彌補(bǔ)的“工程損失和修復(fù)損壞所需的費(fèi)用”、“承包人設(shè)備(包括其租用的施工設(shè)備)的損失或損壞費(fèi)用”,由發(fā)包人承擔(dān)。

        1.3 中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件(2007年版)

        該版本的合同條款規(guī)定,地震屬于不可抗力。

        2007版標(biāo)準(zhǔn)合同條款對(duì)于不可抗力的定義及其責(zé)任劃分、損失承擔(dān)等原則方面,與1999版建設(shè)工程施工合同示范文本接近,即:(1)發(fā)包人和承包人承擔(dān)各自風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任范圍內(nèi)的損失,互相不進(jìn)行賠償;(2)承包人可以獲得工期的延長。

        1.4 FIDIC合同條件

        各版本的FIDIC合同條件對(duì)地震的定義不盡相同,主要有發(fā)包人風(fēng)險(xiǎn)和不可抗力兩種定義。雖然各個(gè)不同版本的合同條件對(duì)地震等自然災(zāi)害的定義和歸類不相同,但對(duì)于地震事件的責(zé)任和補(bǔ)償?shù)囊?guī)定都是相同的。即:①工程(含運(yùn)到現(xiàn)場的工程設(shè)備和材料)損失由發(fā)包人承擔(dān);②承包商能夠獲得工期延長;③由于地震造成的承包商自身及其施工設(shè)備損失,無法獲得費(fèi)用補(bǔ)償。

        表1 各合同范本規(guī)定的對(duì)比

        從表1可以看出,水利水電工程施工合同和招標(biāo)文件示范文本(GF-2000-0208)與其他合同范本的重要區(qū)別在于:(1)將地震定義為“發(fā)包人風(fēng)險(xiǎn)”;(2)將地震引起的暫停施工,歸于“發(fā)包人暫停施工責(zé)任”;(3)承包人的施工設(shè)備損失或損壞,其所得到的保險(xiǎn)金尚不能彌補(bǔ)其損失或損壞的費(fèi)用時(shí),要由發(fā)包人承擔(dān)。

        2 長河壩前期水電工程具體情況分析

        長河壩前期水電工程合同正是以水利水電工程施工合同和招標(biāo)文件示范文本(GF-2000-0208)為基礎(chǔ)進(jìn)行補(bǔ)充、修改的,其中對(duì)暫停施工、風(fēng)險(xiǎn)和保險(xiǎn)的規(guī)定如下:

        2.1 19.2款發(fā)包人暫停施工的責(zé)任

        (1)屬于下列任何一種情況引起的暫停施工,均為發(fā)包人的責(zé)任,由此造成的工期延誤,應(yīng)按第20.2款的規(guī)定辦理。

        ……

        (2)由于不可抗力的自然或社會(huì)因素引起的暫停施工。

        ……

        2.2 47.1款發(fā)包人的風(fēng)險(xiǎn)

        工程(包括材料和工程設(shè)備)發(fā)生以下各種風(fēng)險(xiǎn)造成的損失和損壞,均應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。

        ……

        (3)發(fā)包人和承包人均不能預(yù)見、不能避免并不能克服的自然災(zāi)害造成的損失和損壞,但承包人遲延履行合同后發(fā)生的除外。

        (4)戰(zhàn)爭、動(dòng)亂等社會(huì)因素造成的損失和損壞,但承包人遲延履行合同后發(fā)生的除外。

        ……

        2.3 第48條 工程保險(xiǎn)和風(fēng)險(xiǎn)損失的補(bǔ)償規(guī)定

        2.3.1 48.1款工程和施工設(shè)備的保險(xiǎn)

        刪除本款第(1)條全文,并代之以下兩條:

        (1)發(fā)包人應(yīng)以發(fā)包人和承包商的共同名義投保工程險(xiǎn)(包括材料和工程設(shè)備)。投保項(xiàng)目應(yīng)包括工程本身、材料和工程設(shè)備,以及本合同項(xiàng)目下的臨時(shí)工程和臨時(shí)設(shè)施等;

        (2)承包人應(yīng)以承包人的名義投保施工設(shè)備險(xiǎn),投保項(xiàng)目及其投保金額由承包人根據(jù)其配備的施工設(shè)備狀況自行確定,但承包人應(yīng)充分估計(jì)主要施工設(shè)備可能發(fā)生的重大事故以及自然災(zāi)害造成施工設(shè)備的損失和損壞對(duì)工程的影響。

        2.3.2 48.2款損失和損壞的費(fèi)用補(bǔ)償

        (1)自工程開工至完工移交期間,任何未保險(xiǎn)的或從保險(xiǎn)部門得到的賠償費(fèi)尚不能彌補(bǔ)工程損失和修復(fù)損壞所需的費(fèi)用時(shí),應(yīng)由發(fā)包人或承包人根據(jù)第47.1款或第47.2款規(guī)定的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)所需的費(fèi)用,包括由于修復(fù)風(fēng)險(xiǎn)損壞過程中造成的工程損失和損壞所需的全部費(fèi)用;

        ……

        (2)若發(fā)生承包人設(shè)備(包括其租用的施工設(shè)備)的損失或損壞,其所得到的保險(xiǎn)金尚不能彌補(bǔ)其損失或損壞的費(fèi)用時(shí),除第47.1款所列的風(fēng)險(xiǎn)外,應(yīng)由承包人自行承擔(dān)其所需的全部費(fèi)用。

        2.4 第49條 人員的工傷事故

        2.4.1 49.1款人員工傷事故的責(zé)任

        承包人應(yīng)為其執(zhí)行本合同所雇用的全部人員(包括分包人的人員)承擔(dān)工傷事故責(zé)任。承包人可要求其分包人自行承擔(dān)自己雇用人員的工傷事故責(zé)任,但發(fā)包人只向承包人追索其工傷事故責(zé)任。

        ……

        2.4.2 49.2款人員工傷事故的賠償

        發(fā)包人和承包人應(yīng)根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章以及按第49.1款規(guī)定,對(duì)工傷事故造成的傷亡按其各自的責(zé)任進(jìn)行賠償。其賠償費(fèi)用的范圍應(yīng)包括人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失的賠償費(fèi)、訴訟費(fèi)和其它有關(guān)費(fèi)用。

        2.4.3 49.3款人員工傷事故的保險(xiǎn)

        在合同實(shí)施期間,承包人應(yīng)為其雇用的人員投保人身意外傷害險(xiǎn),承包人可要求其分包人投保其自己雇用人員的人身意外傷害險(xiǎn),但此項(xiàng)投保不免除承包人按第49.2款規(guī)定應(yīng)負(fù)的責(zé)任。承包商投保其人員的人身意外傷害險(xiǎn)所需的費(fèi)用應(yīng)已包括在其投標(biāo)報(bào)價(jià)中,業(yè)主不再另行單獨(dú)支付。

        3 分析研究結(jié)論

        由于地震被定義為“發(fā)包人風(fēng)險(xiǎn)”,地震引起的暫停施工也被歸于“發(fā)包人暫停的責(zé)任”,所以承包人除得到工期延長以外,還可以獲得一定的費(fèi)用補(bǔ)償。具體如下:

        3.1 搶險(xiǎn)費(fèi)用

        地震發(fā)生后,承包人為減少損失或者阻止事態(tài)擴(kuò)大采取合理的應(yīng)急施救措施而發(fā)生的費(fèi)用,或按照發(fā)包人、監(jiān)理人指示進(jìn)行的其他排險(xiǎn)、搶險(xiǎn)工作(包括對(duì)工程的照管)產(chǎn)生的相關(guān)費(fèi)用,發(fā)包人應(yīng)予以支付。

        其中,搶險(xiǎn)費(fèi)用原則上應(yīng)按合同規(guī)定計(jì)算。但在地震發(fā)生后,若由于情況危機(jī)或采取非常規(guī)措施,導(dǎo)致部分項(xiàng)目的實(shí)際成本可能高于合同價(jià)格,監(jiān)理人應(yīng)組織合同雙方按實(shí)事求是的原則友好協(xié)商,在承包人提供相關(guān)證明材料的前提下,據(jù)實(shí)支付。

        對(duì)于搶險(xiǎn)急需、當(dāng)時(shí)承包人倉庫內(nèi)沒有或者不足而臨時(shí)購買的材料(如風(fēng)水管、電線電纜、以及其他材料)和小型機(jī)具設(shè)備等,若今后無法用于工程施工,則在承包商提供有效票據(jù)等證明資料的前提下,經(jīng)監(jiān)理和發(fā)包人逐一審核簽證后,應(yīng)按實(shí)際發(fā)生費(fèi)用支付。

        3.2 工程損失和修復(fù)費(fèi)用

        工程本身的損壞或者損失(指建安工程一切險(xiǎn)投保范圍的內(nèi)容,包括永久工程和臨時(shí)工程),以及運(yùn)至施工場地用于施工的材料和待安裝的工程設(shè)備的損壞,應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)。

        建安工程一切險(xiǎn)投保范圍內(nèi)工程材料(包括主體工程及臨時(shí)工程所用原材料,拌制后廢棄的混凝土、加工好但尚未安裝的鋼筋等半成品、施工供電、供水電纜管路等,不含模板等周轉(zhuǎn)性材料),在地震中被掩埋、報(bào)廢或者損失的,規(guī)格數(shù)量需由承包人、監(jiān)理人、發(fā)包人三方共同根據(jù)相關(guān)證據(jù)資料共同簽認(rèn),承包人自購材料按實(shí)際采購價(jià)格(需承包人提供對(duì)應(yīng)的有效票據(jù))支付,發(fā)包人供應(yīng)的材料(甲供材料)應(yīng)按實(shí)際損失量予以核銷。

        發(fā)包人或監(jiān)理人要求承包人對(duì)工程進(jìn)行修復(fù)的,費(fèi)用應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)。在地震影響期進(jìn)行修復(fù)施工的,如屬于搶險(xiǎn)施救性質(zhì),則按本文3.1搶險(xiǎn)費(fèi)用所述原則計(jì)價(jià)和支付;在復(fù)工后正常情況下進(jìn)行施工的,則應(yīng)按原合同有關(guān)規(guī)定計(jì)量支付。

        3.3 承包人的施工設(shè)備和周轉(zhuǎn)性材料損失

        施工設(shè)備和周轉(zhuǎn)性材料損失,屬于應(yīng)由承包人投保的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)施工設(shè)備和周轉(zhuǎn)性材料損失費(fèi)用補(bǔ)償原則建議如下:

        小型設(shè)備,由承包人自行承擔(dān)其損失或損壞的修復(fù)費(fèi)用。

        周轉(zhuǎn)性材料,屬可投保范疇的,承包人應(yīng)為周轉(zhuǎn)性材料投保,向保險(xiǎn)人主張賠償,若其所得到的保險(xiǎn)金尚不能彌補(bǔ)其損失或損壞的費(fèi)用時(shí),不足部分由發(fā)包人承擔(dān);如承包人未予投保,則屬于承包人違約,應(yīng)由承包人自行承擔(dān)免賠部分和未予投保部分的損失。

        對(duì)工程影響較大的主要大型設(shè)備,如大型挖裝設(shè)備、各類吊車和起重設(shè)備、鋼模臺(tái)車、混凝土拌合樓等,如承包人按合同為其投保,則首先應(yīng)向保險(xiǎn)公司索賠;若其所得到的保險(xiǎn)金尚不能彌補(bǔ)其損失或損壞的費(fèi)用時(shí),不足部分由發(fā)包人承擔(dān)。如承包人未予投保,則屬于承包人違約,應(yīng)由承包人自行承擔(dān)免賠部分和未予投保部分的損失。

        3.4 因地震引起的停工損失

        3.4.1 人員、設(shè)備窩工

        本工程涉及的因地震引起的停工損失有兩種情況:(1)“5.12”地震發(fā)生后至2008年6月5日,受地震影響工程全面停工;(2)2008年6月6日起至2008年10月6日,按甘孜州政府要求,停止S211沿線工程施工,保障S211省道在抗震救災(zāi)期間道路暢通。承包人按指示停工后,大量施工人員及施工設(shè)備停工閑置。

        地震造成了巨大的損失,按合同第47.4款約定,“合同簽訂后發(fā)生第47.1款(3)和(4)項(xiàng)的風(fēng)險(xiǎn)造成工程的巨大損失和嚴(yán)重?fù)p壞,使雙方或任何一方無法繼續(xù)履行合同時(shí),經(jīng)雙方協(xié)商后可解除合同。解除合同后的付款由雙方協(xié)商處理?!钡珵榇_保工程建設(shè)進(jìn)度,發(fā)包人仍要求承包人繼續(xù)履約的,按合同條款規(guī)定,地震屬發(fā)包人和承包人均不能預(yù)見、不能避免并不能克服的自然災(zāi)害,且停工事件不屬工程保險(xiǎn)承保范圍,故因地震引起的停窩工屬發(fā)包人風(fēng)險(xiǎn)。因此,建議對(duì)承包人因地震造成的人員、設(shè)備窩工進(jìn)行費(fèi)用補(bǔ)償。

        3.4.2 人員二次進(jìn)退場費(fèi)

        地震后按發(fā)包人或者監(jiān)理工程師要求退場的人員,地震后重新進(jìn)場的,建議給予承包人一次性進(jìn)退場交通費(fèi)用和其他相應(yīng)的直接費(fèi)用。

        3.5 人員傷亡責(zé)任及相關(guān)費(fèi)用

        按照合同約定,承包人須足額為其施工人員投保人身意外傷害險(xiǎn)。按合同第49條約定,“承包人應(yīng)為其執(zhí)行本合同所雇用的全部人員(包括分包人的人員)承擔(dān)工傷事故責(zé)任”,“承包人應(yīng)為其雇用的人員投保人身意外傷害險(xiǎn)”。故由于地震原因造成的人員傷亡,原則上由承包人自行處理善后工作并承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用。但鑒于某些標(biāo)段承包人損失嚴(yán)重,從道義、人文關(guān)懷角度來講,發(fā)包人可結(jié)合承包人實(shí)際賠付情況,適當(dāng)考慮對(duì)家屬的慰問和補(bǔ)償費(fèi)用。

        3.6 關(guān)于工期延誤的處理

        不論地震被定義為發(fā)包人風(fēng)險(xiǎn)還是不可抗力,承包人可以獲得工期的延長;導(dǎo)致工程全面停工的,則工期應(yīng)按停工時(shí)間直接順延;僅造成部分施工項(xiàng)目停工的,則應(yīng)按照網(wǎng)絡(luò)計(jì)劃方法,對(duì)處于關(guān)鍵線路的停工項(xiàng)目進(jìn)行工期順延。

        4 結(jié)語

        地震給長河壩水電站造成了巨大的損失,也給工程合同管理工作帶來了新的課題。同時(shí),由于長河壩前期水電工程標(biāo)段執(zhí)行的施工合同和招標(biāo)文件示范文本是GF-2000-0208版,其中將不可抗力歸類發(fā)包人風(fēng)險(xiǎn),有一定特殊性。筆者結(jié)合地震損失索賠處理的工作實(shí)踐,通過對(duì)相關(guān)合同條款的粗淺研究,得出了結(jié)論,不妥之處,敬請(qǐng)批評(píng)指正。

        TV7∶TU723.1

        C

        2095-1809(2016)05-0023-04

        張力(1973-),男,重慶涪陵人,經(jīng)濟(jì)師,從事水電工程造價(jià)管理工作。

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