曹中銘

目前證券法正處于修訂階段，筆者以為同樣是“欺詐性更強(qiáng)”的A股市場的新型操縱市場行為，應(yīng)該在修法中有所體現(xiàn)。

在11月4日證監(jiān)會(huì)舉行的例行新聞發(fā)布會(huì)上，新聞發(fā)言人鄧舸稱，中國證監(jiān)會(huì)和香港證監(jiān)會(huì)近日在內(nèi)地首次聯(lián)合組織了打擊證券期貨新型操縱市場案件專題執(zhí)法培訓(xùn)班。筆者以為，在滬港通早已啟動(dòng)，而深港通將要正式開閘的背景下，兩地監(jiān)管部門對可能發(fā)生的各種跨境違法犯罪現(xiàn)象及監(jiān)管應(yīng)對措施進(jìn)行預(yù)研預(yù)判，顯然是非常有必要的。

根據(jù)發(fā)言人的介紹，跨境操縱市場的苗頭已經(jīng)引起兩地監(jiān)管機(jī)關(guān)共同高度關(guān)注。一是通過結(jié)構(gòu)化杠桿產(chǎn)品跨境撬動(dòng)巨量資金，濫用資金優(yōu)勢操縱市場，危害金融穩(wěn)定；二是繞道香港開立多個(gè)境內(nèi)外賬戶 “跨境布局”，欺詐性更強(qiáng)；三是利用境外服務(wù)器在境內(nèi)市場高頻雙向申報(bào)、頻繁撤單或者自我成交，濫用技術(shù)優(yōu)勢破壞公平原則。上述三種現(xiàn)象中，像頻繁申報(bào)與撤單的違規(guī)行為早被投資者所熟知，而利用結(jié)構(gòu)化杠桿產(chǎn)品以及“跨境布局”等操縱市場，則屬于“新生事物”，也凸顯操縱市場行為出現(xiàn)新變化的一面。事實(shí)上，A股不僅出現(xiàn)跨境操縱現(xiàn)象，市場“內(nèi)生性”的操縱手法也不斷翻新，并且越來越“隱蔽”，也越來越“高大上”。

近期，恒大人壽清倉梅雁吉祥在引起市場廣泛關(guān)注的同時(shí)，也引發(fā)了投資者的質(zhì)疑與詬病。今年9月28日～30日，恒大人壽通過二級市場增持梅雁吉祥股票，累計(jì)買入9395.83萬股，占公司總股本的4.95%。10月26日披露三季報(bào)時(shí)，由于上市公司方面的失誤，其前十大股東中未出現(xiàn)恒大人壽的身影，但當(dāng)天公司發(fā)布的一份“更正公告”還了恒大人壽第一大股東的“清白”。受此影響，短短三個(gè)交易日，梅雁吉祥最大漲幅超過30%。而10月31日，恒大人壽將所持有的9395.83萬股全部賣出。粗略估算，短短的一個(gè)月時(shí)間內(nèi)，恒大人壽險(xiǎn)資變“游資”獲利2億元左右。

自舉牌廊坊發(fā)展，買入萬科股票等被曝光后，A股市場刮起一股強(qiáng)勁的“恒大旋風(fēng)”，“恒大概念股”也遭到市場的瘋狂炒作，只要與恒大沾上邊的股票，都會(huì)引來市場資金的追捧。需要指出的是，梅雁吉祥通過更正公告的方式讓恒大人壽“上位”，客觀上起到了“突出重點(diǎn)”、引起市場“重點(diǎn)”關(guān)注的作用；恒大人壽“買而不舉”有利于其靈活進(jìn)出；梅雁吉祥此前處于無實(shí)際控制人、無控股股東、無持股比例較大股東的“三無”狀況，恒大人壽位列第一大股東后又給市場更多的想象空間；最后，“恒大概念股”在市場上所產(chǎn)生的影響力，以及投資者的瘋狂追捧，為恒大人壽高位清倉梅雁吉祥創(chuàng)造了條件。

事實(shí)上，恒大人壽“買而不舉”、利用市場追捧“恒大概念股”實(shí)現(xiàn)高位減持的并非只有梅雁吉祥。如11月3日晚?xiàng)澚盒虏陌l(fā)布公告顯示，三季報(bào)持有4.95%股份的恒大人壽，截至10月31日僅持有0.65%的股份，也意味著恒大人壽已經(jīng)在高位成功減持4.3%的股份。

縱觀梅雁吉祥、棟梁新材的案例，市場質(zhì)疑恒大人壽涉嫌操縱市場并非沒有任何道理。根據(jù)證券法第七十七條規(guī)定，禁止任何人利用資金、持股、信息優(yōu)勢操縱市場；也禁止任何人以串通方式，或者在自己控制的帳戶內(nèi)交易，以影響證券的交易量、交易價(jià)格。雖然恒大人壽沒有出現(xiàn)上述違規(guī)行為，但七十七條同時(shí)規(guī)定禁止“以其他手段操縱證券市場”，而“其他手段”的“內(nèi)涵”則要廣泛得多。

相對于證券法禁止的那些“老套”的操縱市場行為，除了利用買而不舉、利用自身的影響力左右股價(jià)外，近些年來涉嫌操縱市場的手法還有多種。比如上市公司追逐市場熱點(diǎn)，利用更名的方式“引導(dǎo)”股價(jià)上漲的；以籌劃所謂的重大事項(xiàng)為名，實(shí)則以假重組方式導(dǎo)致股價(jià)大幅上漲，進(jìn)而實(shí)施利益輸送的；為了大小非能夠?qū)崿F(xiàn)高位減持，上市公司在其業(yè)績增長速度根本無法跟上股本擴(kuò)張速度，甚至業(yè)績出現(xiàn)虧損的情形下，不惜推出高送轉(zhuǎn)方案，以助漲股價(jià)的；持股達(dá)到5%甚至是10%的舉牌線，卻不履行信息披露義務(wù)的；以所謂的市值管理之名，推升自家公司股價(jià)的，等等等等，這些行為其實(shí)都涉嫌“以其他手段操縱證券市場”，但在監(jiān)管上卻幾乎是一片空白。

為有效打擊和防范證券市場操縱行為，維護(hù)證券市場秩序，2007年中國證監(jiān)會(huì)出臺了《證券市場操縱行為認(rèn)定指引（試行）》。客觀上，《認(rèn)定指引》主要基于證券法的規(guī)定，所認(rèn)定的操縱行為也較為“傳統(tǒng)”，覆蓋面也較窄。而十年來，中國資本市場已發(fā)生了翻天覆地的變化，不僅表現(xiàn)在市場規(guī)模與影響力上，也表現(xiàn)在個(gè)中的違規(guī)違法行為上，其中就包括操縱市場行為的“翻新”。因此，如何從制度上進(jìn)行完善是我們不容回避的問題。

目前證券法正處于修訂階段，筆者以為同樣是“欺詐性更強(qiáng)”的A股市場的新型操縱市場行為，應(yīng)該在修法中有所體現(xiàn)。另一方面，也有必要對《認(rèn)定指引》進(jìn)行重大修改，對于操縱市場行為的認(rèn)定，應(yīng)該以“利益”作為主線，比如像推出高送轉(zhuǎn)為大小非提供高位減持便利的，比如以市值管理之名推升股價(jià)的，都應(yīng)認(rèn)定為操縱市場。而對于操縱市場行為，亦應(yīng)讓違規(guī)者為投資者的損失買單，如此才顯得公平。