張文革

（黃河科技學(xué)院，鄭州 450063）

IPO國內(nèi)上市及其風(fēng)險(xiǎn)管理

張文革

（黃河科技學(xué)院，鄭州 450063）

隨著中國資本市場的發(fā)展，企業(yè)上市融資的積極性逐漸高漲。IPO國內(nèi)上市的動(dòng)機(jī)復(fù)雜，違法犯罪現(xiàn)象屢禁不絕。要凈化證券市場，發(fā)揮IPO上市的正面效應(yīng)，保護(hù)投資者的積極性，需要社會(huì)各方共同努力。公司自身、證券中介機(jī)構(gòu)、行業(yè)協(xié)會(huì)、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)、司法機(jī)構(gòu)以及廣大證券市場參與者，都可以為IPO國內(nèi)上市的風(fēng)險(xiǎn)管理做出相應(yīng)的貢獻(xiàn)。

IPO；上市；風(fēng)險(xiǎn)管理

一、IPO國內(nèi)上市的動(dòng)機(jī)分析

中國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，催生了資本市場的繁榮，國內(nèi)企業(yè)通過上市融資的熱情空前高漲。透過企業(yè)IPO國內(nèi)上市的表象，分析企業(yè)的上市動(dòng)機(jī)，可以說是各有側(cè)重，情況復(fù)雜。企業(yè)通過首次公開發(fā)行股份并上市，不僅開通了便捷的融資渠道，而且有利于企業(yè)不斷完善法人治理結(jié)構(gòu)。企業(yè)上市，提高了自身的知名度，有利于吸引更多的投資與合作；企業(yè)股份流動(dòng)性增強(qiáng)，給股權(quán)投資機(jī)構(gòu)創(chuàng)造了退出機(jī)會(huì)。企業(yè)上市以后，通過股權(quán)激勵(lì)，可以提高員工生產(chǎn)、研發(fā)、管理的積極性，有利于企業(yè)的市場競爭。

雖然企業(yè)IPO國內(nèi)上市有著種種正面效應(yīng)，但也不乏反面影響，有一些企業(yè)發(fā)展業(yè)績不錯(cuò)，但由于可能存在的不利因素，遲遲不愿上市，如華為投資控股有限公司。它的股份全部由員工持有，內(nèi)部雖設(shè)有股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，但它目前還不是上市公司。究其原因，可能有以下幾方面：不想受上市公司各種信息披露制度的限制，維護(hù)自身經(jīng)營的商業(yè)秘密；企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)會(huì)有大的變動(dòng)，影響企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展；對(duì)上市后股權(quán)控制問題的擔(dān)憂；上市公司市值波動(dòng)會(huì)影響企業(yè)的穩(wěn)健經(jīng)營；企業(yè)上市會(huì)消耗更多的管理運(yùn)營費(fèi)用等。

總之，世界上實(shí)力強(qiáng)大的企業(yè)大多是上市公司，這從一定意義上告訴我們，成為上市公司有助于企業(yè)的發(fā)展壯大。我國企業(yè)要增強(qiáng)自身競爭力，擴(kuò)大市場份額，獲取更多的資金，改善企業(yè)的管理，贏得更多合作機(jī)會(huì)，IPO上市，利遠(yuǎn)大于弊。

二、IPO國內(nèi)上市流程存在的法律風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)IPO國內(nèi)上市過程較為復(fù)雜，一般可劃分為內(nèi)部籌備、聘請(qǐng)外部中介、股份制改造、材料申報(bào)與核準(zhǔn)、股票發(fā)行與上市等幾個(gè)階段。它們相互連通、相互影響，每個(gè)階段都隱藏著相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)，出現(xiàn)問題后都會(huì)影響企業(yè)的順利上市。

（一）上市籌備階段

企業(yè)要實(shí)現(xiàn)首發(fā)上市目標(biāo)，首先應(yīng)做好內(nèi)部準(zhǔn)備。通常的做法是在企業(yè)內(nèi)成立上市籌備委員會(huì)，一般由董事長把握整體工作進(jìn)程，董事會(huì)秘書負(fù)責(zé)具體各項(xiàng)工作的落實(shí)，財(cái)務(wù)總監(jiān)也要做好相關(guān)工作。上市籌備委員會(huì)成員不僅做好本職工作，還要配合券商等中介機(jī)構(gòu)推進(jìn)上市流程。董事長作為上市籌備組織的總負(fù)責(zé)人，要對(duì)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的防范與控制了然于心，領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)做出相應(yīng)的制度規(guī)劃與人事安排。然而，有不少企業(yè)的董事長欠缺必要的法律知識(shí)，不重視法律風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別與防范，企業(yè)內(nèi)部沒有建立完善的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警與處理機(jī)制，董事長一旦出現(xiàn)重大違法事件就會(huì)嚴(yán)重影響企業(yè)經(jīng)營，導(dǎo)致企業(yè)上市無望甚至給整個(gè)企業(yè)帶來生存危機(jī)。欣泰電氣公司董事長、實(shí)際控制人溫德乙和公司總會(huì)計(jì)師劉明勝，因IPO上市過程中造假被證監(jiān)會(huì)予以警告、罰款及終身禁入證券市場的處罰，公司本身也被迫進(jìn)入退市程序，真可謂發(fā)人深思。

（二）聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)

企業(yè)IPO國內(nèi)上市，要依法聘請(qǐng)證券公司、保薦機(jī)構(gòu)、會(huì)計(jì)與審計(jì)機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所等。他們的輔導(dǎo)與參與，為企業(yè)順利實(shí)現(xiàn)上市目標(biāo)提供了必要的前提條件。但各市場中介機(jī)構(gòu)工作人員專業(yè)素質(zhì)良莠不齊，甚至有些員工道德素質(zhì)低下，見利忘義，違法亂紀(jì)，可能給企業(yè)上市過程埋下隱患。光大證券曾發(fā)布公告，聲稱公司因在核查天豐節(jié)能IPO申請(qǐng)材料過程中未勤勉盡責(zé)，出具的發(fā)行保薦書存在虛假記載，受到證監(jiān)會(huì)的警告、沒收業(yè)務(wù)收入及罰款等處罰，涉案的保薦代表人也被予以警告，受到罰款及終身證券市場禁入的處罰。涉案的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所也因未勤勉盡責(zé)被證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查。最終，天豐節(jié)能IPO被終止核查。

（三）企業(yè)股份制改組階段

在IPO上市申請(qǐng)之前，企業(yè)要改組成股份有限公司，要理清產(chǎn)權(quán)，健全內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)。股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，要依照公司法、公司章程、內(nèi)部議事規(guī)則等妥善處理公司事務(wù)。公司內(nèi)部要避免同業(yè)競爭，不能出現(xiàn)違法的關(guān)聯(lián)交易。公司要配備董事會(huì)秘書，領(lǐng)導(dǎo)公司的證券事務(wù)部門，安排股東大會(huì)、董事會(huì)事宜，記錄并保管有關(guān)文件，做好信息披露工作，維護(hù)好與投資者的關(guān)系，在IPO過程中，董事會(huì)秘書負(fù)責(zé)與各中介機(jī)構(gòu)的溝通。公司董事會(huì)內(nèi)部治理也要規(guī)范，通常下設(shè)專業(yè)委員會(huì)，如戰(zhàn)略規(guī)劃、審計(jì)、風(fēng)險(xiǎn)控制、提名及薪酬考核委員會(huì)等。專業(yè)委員會(huì)成員選任，要看重專業(yè)能力，不能僅考慮社會(huì)聲望，他們的工作質(zhì)量，直接影響董事會(huì)決策，影響公司的發(fā)展。

（四）IPO申請(qǐng)材料制作與申報(bào)

IPO申請(qǐng)文件種類多，內(nèi)容煩瑣，要求嚴(yán)格。律師要核查驗(yàn)證，出具法律意見書和律師工作報(bào)告；會(huì)計(jì)或?qū)徲?jì)師要出具審計(jì)報(bào)告、驗(yàn)資報(bào)告、納稅鑒證意見等；輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)要撰寫《股票發(fā)行上市輔導(dǎo)匯總報(bào)告》報(bào)證監(jiān)局備案；保薦機(jī)構(gòu)和企業(yè)協(xié)同工作，制定初步發(fā)行方案，出具關(guān)于公司申請(qǐng)文件的核查意見，并向證監(jiān)會(huì)推薦；必要時(shí)，還需環(huán)保部門出具相關(guān)證明文件；主承銷商，通常也是公司IPO的保薦人，要負(fù)責(zé)招股說明書的撰寫工作。申報(bào)材料制作完成后，要報(bào)證監(jiān)會(huì)審核。材料制作和申報(bào)階段，是違法犯罪現(xiàn)象高發(fā)區(qū)。有些擬上市公司，不僅核心高管造假，還拉攏中介機(jī)構(gòu)工作人員聯(lián)合造假，最終東窗事發(fā)，單位和個(gè)人都受到懲罰。

（五）股票發(fā)行上市階段

IPO申請(qǐng)核準(zhǔn)后，公司進(jìn)入股票發(fā)行上市階段。在詢價(jià)發(fā)行過程中，機(jī)構(gòu)投資者可能會(huì)利用自身的資金、信息及渠道優(yōu)勢，聯(lián)合其他機(jī)構(gòu)進(jìn)行價(jià)格操縱，從而損害中小投資者的利益。投標(biāo)詢價(jià)過程沒有做到公開透明、公正公平，機(jī)構(gòu)投資者的內(nèi)幕交易行為也屢禁不止。有時(shí)候，股票的發(fā)行價(jià)格與投資價(jià)值嚴(yán)重背離，導(dǎo)致股票上市后價(jià)格滑坡或長期低位震蕩，嚴(yán)重影響市場的籌融資功能。股票發(fā)行后，要申請(qǐng)上市，證券交易所應(yīng)按照有關(guān)法規(guī)及其內(nèi)部規(guī)則，對(duì)發(fā)行人提交的材料進(jìn)行審核，嚴(yán)把上市最后關(guān)口。股票上市后，證券交易所還要對(duì)上市公司、公司高管、證券中介機(jī)構(gòu)及有關(guān)從業(yè)人員進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)管。

三、IPO國內(nèi)上市法律風(fēng)險(xiǎn)的管控措施

（一）公司內(nèi)部自控

要防范IPO上市的法律風(fēng)險(xiǎn)，公司自身首先要做好內(nèi)部治理，從源頭上杜絕可能出現(xiàn)的問題。股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)要依法開展各項(xiàng)活動(dòng)，健全議事規(guī)則，遵守公司章程。股東大會(huì)選舉出勤勉盡責(zé)的董事組成董事會(huì)，董事會(huì)下設(shè)的專業(yè)委員會(huì)各負(fù)其職，對(duì)公司發(fā)展提出方案與建議。獨(dú)立董事要真正與公司主要股東無牽連，不受公司管理層的限制，能起到監(jiān)督與制衡作用。監(jiān)事會(huì)要適時(shí)監(jiān)督公司經(jīng)營管理層，必要時(shí)選擇外部中介配合監(jiān)事會(huì)進(jìn)行審查與監(jiān)督。公司高管要嚴(yán)格約束自己的行為，不做違法違規(guī)的事情，珍惜自己的社會(huì)聲譽(yù)。

（二）證券中介自查

在公司IPO上市過程中，各中介機(jī)構(gòu)的守法盡責(zé)非常重要。公司上市輔導(dǎo)和材料制作與申報(bào)，活躍著中介機(jī)構(gòu)工作人員的身影，他們的工作質(zhì)量影響著上市的進(jìn)程。公司主承銷商，通常也是公司IPO上市的保薦機(jī)構(gòu)，它負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)各中介機(jī)構(gòu)的工作。證券公司一定要嚴(yán)格管理自己的工作人員，強(qiáng)化工作紀(jì)律，對(duì)違反法規(guī)的首先在公司內(nèi)部嚴(yán)肅處理。會(huì)計(jì)審計(jì)與資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)要遵紀(jì)守法，出具報(bào)告要嚴(yán)肅認(rèn)真，不能弄虛作假。律師事務(wù)所更要知法守法，督促中介機(jī)構(gòu)和擬上市公司依法辦事。

（三）行業(yè)自律與行政監(jiān)管

行業(yè)協(xié)會(huì)作為行業(yè)自律組織，要建立行業(yè)信用信息數(shù)據(jù)庫，在各行業(yè)協(xié)會(huì)、政府機(jī)關(guān)與司法機(jī)構(gòu)間共享信息，引導(dǎo)、監(jiān)督各會(huì)員完善內(nèi)部治理，向社會(huì)及時(shí)發(fā)布會(huì)員單位及其工作人員的違法違規(guī)情況，讓違法者承擔(dān)社會(huì)信譽(yù)貶損的代價(jià)。當(dāng)然，行業(yè)協(xié)會(huì)要經(jīng)常與各會(huì)員單位主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行溝通，鼓勵(lì)、支持他們對(duì)單位工作人員加強(qiáng)管理與培訓(xùn)工作。中國證監(jiān)會(huì)作為國務(wù)院直屬正部級(jí)事業(yè)單位，代表政府對(duì)證券市場實(shí)施行政監(jiān)管。各證券期貨監(jiān)管機(jī)構(gòu)與證券期貨交易所、證券期貨行業(yè)協(xié)會(huì)、期貨證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)、各證券行業(yè)中介機(jī)構(gòu)都在它的監(jiān)管之下。證監(jiān)會(huì)在監(jiān)管的同時(shí)，要不斷研究新情況與新問題，不斷完善我國證券市場監(jiān)管的政策與法規(guī)，使IPO上市過程中違法違紀(jì)的組織和個(gè)人受到應(yīng)有的處罰。

（四）司法部門嚴(yán)格適用法律，打擊違法犯罪

行業(yè)自律與行政監(jiān)管各有其局限性，不足以震懾為謀取私利鋌而走險(xiǎn)者。司法部門的介入，讓IPO上市過程中違法的組織和人員無處遁形，從而也警示其他單位和從業(yè)者勤于學(xué)法、嚴(yán)格守法。我國《刑法》第二編第三章，對(duì)IPO上市過程所涉及的犯罪問題有相應(yīng)規(guī)定，法院與檢察院在適用法律時(shí)有法可依，一定要做到有法必依、違法必究，讓違法犯罪者不僅受到行政處罰，還受到刑法處罰，讓其身心與財(cái)產(chǎn)都受到制裁，大大提高違法犯罪成本，從而弘揚(yáng)正氣，抵制歪風(fēng)邪氣。

（五）廣大證券市場參與者的社會(huì)監(jiān)督

群眾的眼光是雪亮的，要想人不知，除非己莫為。凈化證券市場，防范和抑制IPO上市過程中的違法犯罪行為，需要廣大證券市場參與者的共同努力。公司內(nèi)部治理亂象、中介機(jī)構(gòu)弄虛作假、行業(yè)自律乏力、行政監(jiān)管不到位、公檢法等部門工作不力，多種因素的疊加，使得IPO上市中的違法犯罪行為屢禁不絕。這些問題，總會(huì)有人知曉，人大、政府和司法部門要認(rèn)真對(duì)待各類舉報(bào)，為舉報(bào)者保密，嚴(yán)肅追究相關(guān)單位和個(gè)人的民事、行政和刑事責(zé)任。

［1］欣泰電氣遭強(qiáng)制退市興業(yè)證券領(lǐng)有史以來券商最重罰單［EB/OL］.新華網(wǎng)，2016-07-11.

［2］光大證券再收罰單IPO保薦項(xiàng)目未能勤勉盡責(zé)［EB/OL］.騰訊財(cái)經(jīng)，2013-11-25.

［責(zé)任編輯陳丹丹］

F830.91

A

1673-291X（2016）27-0066-02

2016-08-16

張文革（1973-），男，河南駐馬店人，講師，碩士，從事經(jīng)濟(jì)法研究。