股權(quán)激勵(lì)

問(wèn)：預(yù)設(shè)立員工持股平臺(tái)，計(jì)劃持股比例10%，上一輪融資估值1.5億元，公司注冊(cè)資本1000多萬(wàn)，如何避免股份支付，或者如何處理可以盡可能小影響當(dāng)期利潤(rùn)？另外，現(xiàn)有股東轉(zhuǎn)讓老股至新的自然人股東（公司高管）一定股份比例，是否也涉及股份支付，影響當(dāng)期利潤(rùn)；如無(wú)償轉(zhuǎn)讓，是否涉及個(gè)稅？

答：新三板公司做股權(quán)激勵(lì)，如果采用定增的方式，目前持股平臺(tái)是不能做的；如果是老股東之間轉(zhuǎn)讓的方式，目前的操作中可以不按股份支付處理，直接轉(zhuǎn)就行，但個(gè)稅需自己申報(bào)，不過(guò)現(xiàn)階段個(gè)稅申報(bào)的意愿都不高。

根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）》，即使無(wú)償轉(zhuǎn)讓，只要不符合《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）》第十三條情形（股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低視為有正當(dāng)理由的四類(lèi)情形），稅務(wù)部門(mén)依然會(huì)要求根據(jù)實(shí)際價(jià)值核定納稅的情況。

股份支付存在以自身權(quán)益工具為自己結(jié)算、以自身權(quán)益工具為他人結(jié)算、以他人權(quán)益工具為他人結(jié)算，也存在以他人權(quán)益工具為自己結(jié)算，不同結(jié)算方式會(huì)計(jì)處理不同。大股東低價(jià)轉(zhuǎn)讓股份給管理層，如果不涉及前述老股東之間轉(zhuǎn)讓的話，一股會(huì)被認(rèn)為是股份支付，會(huì)影響當(dāng)期利潤(rùn)。

大股東低價(jià)轉(zhuǎn)讓股份給管理層案例可參考新筑股份（002480）、風(fēng)范股份（601700）。

滾存利潤(rùn)分配

問(wèn)：公司法第三十四條規(guī)定“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！北緱l款是否可以理解為，通過(guò)定增進(jìn)入的新股東可以自動(dòng)放棄定增前未分配利潤(rùn)的分紅權(quán)？如果是，在新三板實(shí)際操作中如何明確約定分紅權(quán)的放棄結(jié)果？同時(shí)，是否需要修改公司章程，還是說(shuō)只要各股東間簽署補(bǔ)充協(xié)議即可？

答：公司法第34條僅適用于有限公司，股份公司并不適用。股份公司同股同權(quán)，不存在約定利潤(rùn)歸部分股東的說(shuō)法。

提問(wèn)所指是發(fā)行期間的分紅。股份發(fā)行前滾存利潤(rùn)本來(lái)就應(yīng)該歸發(fā)行前的老股東所有。一般在新股發(fā)行時(shí)約定為新老股東共有，這其實(shí)是老股東對(duì)新股東的贈(zèng)予，當(dāng)然也可以約定這些滾存利潤(rùn)歸老股東所以，在新股發(fā)行前做一次分紅，分給老股東。

將股份發(fā)行前滾存利潤(rùn)約定歸老股東所有不需要修訂章程，只需在簽增資協(xié)議的時(shí)候明確就行，因?yàn)檫@個(gè)只是新老股東雙方就發(fā)行前留存利潤(rùn)的約定，只是影響發(fā)行定價(jià)的一個(gè)因素而已。

新三板公司可以實(shí)施差異化的分紅政策，但需要在公司章程中明確規(guī)定，涉及定增進(jìn)去的新股東，還要與發(fā)行方案中披露的對(duì)未分配利潤(rùn)的處理保持一致，如果不一致，則需要修改公司章程。

實(shí)施紅利分配的時(shí)候，如果通過(guò)結(jié)算公司代為分紅派息的，要按結(jié)算公司的要求，簽不按持股比例分配的風(fēng)險(xiǎn)揭示書(shū)；自行分紅派息的，要向全國(guó)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)提交分紅方案和自行計(jì)算的除權(quán)除息結(jié)果。

重大資產(chǎn)重組

問(wèn)：四個(gè)自然人，共投資了三家公司，后經(jīng)過(guò)整合，四個(gè)自然人將其中兩家公司的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給四人持有的第三家公司（擬掛牌新三板），這樣，股權(quán)結(jié)構(gòu)由原來(lái)的平行結(jié)構(gòu)變成垂直結(jié)構(gòu)。這對(duì)于擬掛牌企業(yè)算不算重大資產(chǎn)重組？是否需要在法律意見(jiàn)書(shū)中的重大資產(chǎn)重組中披露（子公司歷史沿革中已披露）。

答：對(duì)擬掛牌公司而言，其受讓另兩家公司股權(quán)相當(dāng)于收購(gòu)了兩家全資子公司，屬于重大資產(chǎn)重組。雖然子公司歷史沿革已披露，還需要在法律意見(jiàn)書(shū)中的重大資產(chǎn)重組項(xiàng)中進(jìn)行披露。

返程投資

問(wèn)：擬掛牌新三板企業(yè)A，在報(bào)告期內(nèi)實(shí)際控制人B（境內(nèi)自然人）構(gòu)成返程投資（B設(shè)立境外特殊目的公司C，C投資了A，成為A的控股股東，使A享受外商投資企業(yè)的優(yōu)惠）?，F(xiàn)在A已變?yōu)閮?nèi)資，事實(shí)上不存在返程投資的問(wèn)題，但B仍然是A的實(shí)際控制人。B在設(shè)立C時(shí)未辦理外匯登記（因?yàn)楫?dāng)時(shí)C不是75號(hào)文的特殊目的公司），現(xiàn)在是否需要去補(bǔ)外匯登記？不補(bǔ)登記而順利掛牌的2015-2016年的案例有沒(méi)有？

答：如果C還沒(méi)有注銷(xiāo)，建議去補(bǔ)辦登記，畢竟這是一個(gè)瑕疵；但如果C已經(jīng)注銷(xiāo)，客觀上也無(wú)法補(bǔ)辦登記了。案例可參考英泰偉業(yè)、美茵科技、上海新陽(yáng)（上市公司）。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓納稅

問(wèn)：自然人王總是中國(guó)國(guó)籍，持有A公司100%的股權(quán)，A公司設(shè)立于新加坡。同時(shí)，王總持有B公司100%股權(quán)，B公司設(shè)立在蘇州?，F(xiàn)在王總想以B為主體掛牌新三板，但B的體量過(guò)小，想著把體量更大的A公司裝進(jìn)去。出于稅務(wù)成本考慮，B公司能否以1元對(duì)價(jià)受讓王總所持有的A公司100%的股權(quán)？如果不能，可否在新加坡新設(shè)個(gè)B的全資子公司C，由C以一塊錢(qián)的價(jià)格受讓王總所持有的A公司100%的股權(quán)（這個(gè)行為新加坡法律是認(rèn)可的），這樣王總實(shí)際無(wú)所得，不需繳納所得稅，A也成為B的孫公司，合并報(bào)表？

答：《個(gè)人所得稅法》第一條規(guī)定：在中國(guó)境內(nèi)有住所，或者無(wú)住所而在境內(nèi)居住滿一年的個(gè)人，從中國(guó)境內(nèi)和境外取得的所得，依照本法規(guī)定繳納個(gè)人所得稅。從這一規(guī)定看，需要交稅的兩個(gè)條件分別為“有住所、或居住滿一年”和“所得”。滿足這兩個(gè)條件的有稅收繳納義務(wù)。

規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓定價(jià)的規(guī)章，主要是2015年1月1日新實(shí)施的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2014年第67號(hào)）。該文第二條規(guī)定，本辦法所稱股權(quán)是指自然人股東（以下簡(jiǎn)稱個(gè)人）投資于在中國(guó)境內(nèi)成立的企業(yè)或組織（以下統(tǒng)稱被投資企業(yè)，不包括個(gè)人獨(dú)資和合伙企業(yè)）的股權(quán)和股份。也就是說(shuō)，稅務(wù)總局的這個(gè)文規(guī)范的是境內(nèi)企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的定價(jià)問(wèn)題。境外企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓并不受此約束。既然1元對(duì)價(jià)轉(zhuǎn)讓的行為是符合新加坡法律規(guī)定的，而從結(jié)果來(lái)看，王總并未取得我國(guó)個(gè)人所得稅法規(guī)定的有所得的結(jié)果，故該方案理論上可行，但目前還沒(méi)找到相關(guān)類(lèi)似的避稅案例。

在國(guó)內(nèi)，存在著即便合同約定一元對(duì)價(jià)收購(gòu)，稅務(wù)部門(mén)依然會(huì)要求根據(jù)實(shí)際價(jià)值納稅的情況。