于杰

【摘要】傳統(tǒng)行政法在授予公共行政大量裁量權(quán)同時提出合理性原則，實際內(nèi)涵“理性之人”和“通常理智”的假設(shè)。進言之，傳統(tǒng)行政法對行政裁量的要求，有追求客觀化的傾向。而且，這也是傳統(tǒng)行政法所屬法律體系的整體特點之一。濫用行政自由裁量權(quán)是我國行政執(zhí)法中一個重要的問題，執(zhí)法者的任意介入這一合理因素，使得行政自由裁量權(quán)的利用不合理越來越難以控制和掌握，濫用在很多情況下存在。而在國外的很多國家和地區(qū)已經(jīng)對行政自由裁量權(quán)的不當(dāng)行使進行了立法歸納，明確行政自由裁量權(quán)的濫用表現(xiàn)。

【關(guān)鍵詞】行政自由裁量權(quán) 風(fēng)險控制 研究

人類進入現(xiàn)代社會以來，風(fēng)險在社會的進步與發(fā)展中扮演著越來越重要的角色。英國首相布萊爾說過，一個政府想要完全將風(fēng)險消除是不可能的，社會要進步，科技要發(fā)展創(chuàng)新，技術(shù)要改進，這一切的改進、創(chuàng)新和發(fā)展過程中都必然包含著風(fēng)險這一重要因素。而政府的行政事務(wù)帶有天生的風(fēng)險性，因為他們不需要對此承擔(dān)責(zé)任，而人民更是基于對政府的信賴將其作為日常生活中可以依靠的遮蔽所。所以，英國政府提出這樣的說法即是要改變那些認(rèn)為風(fēng)險一定是不好的一定會給人們的生活帶來麻煩的極端看法，只有政府帶頭采取各種各樣的措施轉(zhuǎn)變對風(fēng)險的看法，才能帶動人民對風(fēng)險的更為理性的認(rèn)識和理解，才能將對風(fēng)險的厭惡轉(zhuǎn)變?yōu)榻邮懿⒎e極采取合理的措施在風(fēng)險中處理好各種各樣只有在風(fēng)險社會背景下才會存在的行政問題，以期得到更好的發(fā)展，通過妥善解決風(fēng)險帶來的危機提升政府的公信力，獲得民眾的支持與擁護。

政府對風(fēng)險管理作為一個新興的非常態(tài)領(lǐng)域應(yīng)加以引導(dǎo)和控制保護，在這種引導(dǎo)和控制保護中起有力的主導(dǎo)作用。承擔(dān)起風(fēng)險社會賦予政府的責(zé)任，風(fēng)險的主觀性使政府的行政權(quán)力尤其是行政自由裁量權(quán)面臨著合理性的更大考驗，對政府的行政工作形成有形的壓力。在英美法系國家，政府重視保護公民的權(quán)利并且以抵抗風(fēng)險為己任，美國聯(lián)邦政府的15個部和62個獨立機構(gòu)中，有12個部和40個機構(gòu)的主要職責(zé)都與風(fēng)險管理有關(guān)。英國政府則認(rèn)為，除了公民個人自愿承擔(dān)的風(fēng)險而且只是對公民自身權(quán)益造成的影響和危害的風(fēng)險，政府對其不予強行干涉，其他大多數(shù)的風(fēng)險政府都有管理的職責(zé)和義務(wù)，對于該種風(fēng)險社會背景下發(fā)生的風(fēng)險事件，政府理應(yīng)對其負責(zé)。該種規(guī)定明確了政府在風(fēng)險社會背景下的行政自由裁量權(quán)，明確了政府自由裁量的風(fēng)險事件的范圍和界限。同時也保護了公民在風(fēng)險社會背景下發(fā)生的風(fēng)險事件的權(quán)益的保護和隱私權(quán)的保護，做到政府真正保護公民的權(quán)益而不在保護的同時侵害公民的其他權(quán)益。

由于西方社會的工業(yè)社會發(fā)展較早且成熟完善，而基于該社會背景在提出的風(fēng)險社會理論相對在西方社會的研讀與分析也相對成熟完善。因此，對于西方國家在風(fēng)險社會背景下對政府行政權(quán)力的控制和規(guī)制即對風(fēng)險社會背景下政府的行政自由裁量權(quán)的控制和規(guī)制具有啟發(fā)意義，我們通過對西方國家的控制與規(guī)制的研究與分析以期能夠得到治理風(fēng)險社會背景下我國行政自由裁量權(quán)的有效經(jīng)驗。

（1）將風(fēng)險管理與日常管理相結(jié)合

風(fēng)險社會的狀態(tài)已經(jīng)無法避免的出現(xiàn)在我們的日常生活中，我們只有將風(fēng)險概念融入到我們的日常生活中去才能更好的適應(yīng)風(fēng)險社會帶來的變化，才能適應(yīng)風(fēng)險社會背景下的各種各樣的新情況新問題，同樣我們的政府也需要這樣的融入，只有作為日常行政工作中的一部分，才能習(xí)慣性的不被忽視，才能在日常的工作中更好的應(yīng)對風(fēng)險和處理危機。在這一方面，加拿大對風(fēng)險社會背景下行政管理工作相對較完善，其從組織的整體角度考慮，將風(fēng)險融入到其行政的各個環(huán)節(jié)，有利于在自由裁量時更好的把握與管理。在這一方面，加拿大對風(fēng)險社會背景下行政管理工作相對較完善，其從組織的整體角度考慮，將風(fēng)險融入到其行政的各個環(huán)節(jié)，有利于在自由裁量時更好的把握與管理。

（2）明確風(fēng)險責(zé)任，合理明確分工

一個高效的政府首先是一個分工明確條理清楚的政府，各部門要始終明確其職責(zé)范圍內(nèi)對風(fēng)險的防范工作和對行政自由裁量權(quán)的控制和行使，如美國的國土安全部門把其所管轄的22個機構(gòu)分成了四個組成部分，每個部分有合理的分工，各自行使法定的職權(quán)。這樣既有利于行政相對人合理、高效、方便的維權(quán)，又不至于在行政機關(guān)內(nèi)部導(dǎo)致行政自由裁量權(quán)的濫用，既有利于政府行政部門開展工作又有利于對公民權(quán)利的保護。

（3）積極開展行政機關(guān)風(fēng)險管理文化的創(chuàng)新與學(xué)習(xí)

風(fēng)險是一個在新的時代背景下提出的全新概念具有一種未發(fā)生的不確定性即其是否發(fā)生具有不確定性，且隨著時代的發(fā)展和社會的進步風(fēng)險將會出現(xiàn)許多新情況、新問題，所以，政府的行政主體要時刻保持創(chuàng)新和學(xué)習(xí)的能力，才能更好的發(fā)揮行政自由裁量權(quán)的在行政管理工作中的作用。如英國和加拿大政府高度強調(diào)持續(xù)學(xué)習(xí)和相互學(xué)習(xí)，在避免僵化，鼓勵創(chuàng)新的同時促進變革。

風(fēng)險社會背景下，各種社會問題日益增多，各種各樣的社會關(guān)系漸趨復(fù)雜，在這樣的社會背景下行政自由裁量權(quán)涉及到社會生活的方方面面，行政機關(guān)在繼續(xù)行使行政自由裁量權(quán)時一方面保護了行政相對人的權(quán)利和利益，而另一方面由于現(xiàn)代化的不斷發(fā)展和風(fēng)險社會的深入越來越多的新情況、新問題暴露出來使得傳統(tǒng)的行政自由裁量權(quán)難免存在調(diào)整范圍的局限，而立法者對行政自由裁量權(quán)的把握也將對行政主體的權(quán)力形成一定的鼓勵或者是限制，因此對風(fēng)險社會背景下的行政自由裁量權(quán)的控制和規(guī)制顯得尤為迫切和重要。要想使行政自由裁量權(quán)在風(fēng)險社會的大背景下更好的發(fā)揮法律的目的和價值須得從立法規(guī)制、行政內(nèi)部控制、司法審查、公眾參與等方面對行政自由裁量權(quán)進行控制，從而構(gòu)建一個完整的控制體系。

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