【摘要】本文就我國現(xiàn)有的海外投資法律制度，比較國外發(fā)達(dá)國家的海外投資法律制度體系，分析我國現(xiàn)階段海外投資保護(hù)法律制度存在的問題，從而推進(jìn)在“一帶一路”新戰(zhàn)略下我國海外投資法律制度體系的完善。

【關(guān)鍵詞】“一帶一路”；海外投資；海外投資法律制度體系

一、新戰(zhàn)略下海外投資存在的法律風(fēng)險

（一）“一帶一路”基礎(chǔ)建設(shè)合同具有長期性和復(fù)雜性

在“一帶一路”新戰(zhàn)略中，中國企業(yè)投資海外的項(xiàng)目中大多都涉及基礎(chǔ)設(shè)施和能源領(lǐng)域，而從事這一類領(lǐng)域的業(yè)務(wù)往往涉及與東道國政府或者代表政府的國有公司談判并簽署為期長達(dá)幾十年的合同。由于政府既是交易的參與者，又是交易規(guī)則的制定者，作為市場一方的企業(yè)就處于不利的地位。

（二）在“一帶一路”推進(jìn)過程中應(yīng)當(dāng)采取何種糾紛解決機(jī)制

由于國際投資環(huán)境的紛紜變幻，海外投資爭端也層出不窮，這也決定了中國海外投資爭端解決機(jī)制的建立必須具有靈活性和多變性。上述提到的幾種糾紛解決機(jī)制都是由發(fā)達(dá)國家主導(dǎo)的，適應(yīng)發(fā)達(dá)國家需求的糾紛解決機(jī)制，但我國“一帶一路”推進(jìn)過程中會出現(xiàn)的問題是和這些國家不同的，適用的法律機(jī)制也不同，此時，是否應(yīng)當(dāng)構(gòu)建一個新的糾紛解決機(jī)制來適應(yīng)發(fā)展需求就是迫切需要解決的一個問題。

二、新戰(zhàn)略下我國海外投資法律制度的完善

（一）制定調(diào)整海外投資法律關(guān)系的基本法

我國應(yīng)制定系統(tǒng)的《海外投資法》，維護(hù)海外投資者的利益。我國的海外投資法應(yīng)包括以下內(nèi)容：立法目的及依據(jù)，調(diào)整范圍；國家主管部門的權(quán)限和責(zé)任；審批、監(jiān)督，協(xié)助和保護(hù)的內(nèi)容；有關(guān)的社會中介服務(wù)組織；海外投資者的投資報告；海外投資爭端解決等。

（二）構(gòu)建我國海外投資保護(hù)法律制度

目前我國迫切需要建立一個合理的海外投資保護(hù)制度，這一保護(hù)制度的內(nèi)容應(yīng)涉及戰(zhàn)爭險、外匯險、征用險以及其他非商業(yè)性風(fēng)險，還應(yīng)明確規(guī)定保護(hù)費(fèi)用和保護(hù)期限。

（三）完善我國海外投資監(jiān)督管理法律制度

我國應(yīng)該創(chuàng)建一個職能完善的海外投資管理部門——中國海外發(fā)展和投資管理委員會，制定《海外投資監(jiān)管法》。海外投資管理法應(yīng)當(dāng)對現(xiàn)行的審批制度進(jìn)行改革，實(shí)行集中管理和統(tǒng)一審批的大部門制；應(yīng)設(shè)立自動許可制度，對符合規(guī)定條件的投資自動許可。

（四）完善我國促進(jìn)和鼓勵海外投資法律制度

在融投資方面，應(yīng)創(chuàng)建海外投資儲備金制度，建立海外投資貸款優(yōu)惠制度；在稅收優(yōu)惠措施方面，應(yīng)解決雙重征稅問題，使海外投資者真正獲益；對符合不同條件的海外投資者實(shí)施不同的稅收優(yōu)惠政策，符合產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向的稅收優(yōu)惠政策可以授予制造業(yè)、服務(wù)業(yè)、高新技術(shù)等海外投資領(lǐng)域。

（五）完善我國海外投資援助法律制度

我國政府應(yīng)重視加強(qiáng)海外投資的金融支持，設(shè)置專門的機(jī)構(gòu)為海外投資企業(yè)提供資金方面的支持。應(yīng)成立專門的信息服務(wù)機(jī)構(gòu)及海外投資各專門中介機(jī)構(gòu)，為海外投資者提供所需的信息及專業(yè)咨詢，使其做好充分的投資準(zhǔn)備。另外，應(yīng)設(shè)立專門的研究機(jī)構(gòu)針對海外投資的風(fēng)險進(jìn)行研究，為投資者提供切實(shí)有效的風(fēng)險防范信息，提高海外投資的成功率。

（六）建立海外直接投資保險制度

重點(diǎn)對合格投資者、合格投資、承保險別、合格東道國和代位權(quán)等都要作出明確的規(guī)定，尤其是對合格東道國不應(yīng)局限于發(fā)展中國家，完全可以覆蓋到與我國有投資往來的發(fā)達(dá)國家。而且對投保范圍、投資本身的性質(zhì)、保險金額、保險費(fèi)等內(nèi)容也做出適合我國海外直接投資特點(diǎn)的規(guī)定，使其既符合國際慣例，又符合我國國情。

（七）完善海外投資保護(hù)的國際法律制度

1.完善中外BITs條約

通過考察我國海外投資的法制實(shí)踐，可以發(fā)現(xiàn)完善海外投資保護(hù)的國際法律制度應(yīng)考慮對中外BITs締約實(shí)踐的完善。

首先，我國應(yīng)區(qū)別發(fā)展中國家和發(fā)達(dá)國家，對發(fā)展中國家應(yīng)實(shí)行高保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)的BITs，對發(fā)達(dá)國家，應(yīng)謹(jǐn)慎對待，無須制定較高保護(hù)水平BITs。從而提高BITs的有效性。

其次，在“損失補(bǔ)償”方面，除了適用國民待遇和最惠國待遇外，還應(yīng)主張例外情形下東道國的絕對補(bǔ)償義務(wù)。在與發(fā)展中國家簽訂的BITs對“國民待遇”的適用標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)做寬泛規(guī)定。

第三，完善監(jiān)督機(jī)制，增加BITs的穩(wěn)定性。海外投資活動靠一國國內(nèi)法和中外BITs難以實(shí)現(xiàn)對其充分有效的保護(hù)，因此我國應(yīng)該充分利用多邊投資保護(hù)公約，以尋求國內(nèi)法與國際法制的接軌，從而全面有效地保護(hù)海外投資。

2.全面發(fā)揮MIGA公約作用

MIGA公約是世界各國普遍承認(rèn)的國際組織，與國內(nèi)投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)相比可靠性更高，能更有效地消除海外投資者與東道國之間存在的猜疑。國內(nèi)投資保險制度往往對承保項(xiàng)目有著諸多限制，MIGA公約所提供的擔(dān)保業(yè)務(wù)填補(bǔ)了國際投資保險市場的空白。MIGA公約關(guān)于合格投保人范圍更加全面，可以對不同國籍的投資者同一項(xiàng)目的投資進(jìn)行承保。如果發(fā)生投資爭議，通過多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)來緩和或轉(zhuǎn)移投資者和東道國之間的對立狀態(tài)，從而有利于爭議的解決。MIGA公約對我國的海外投資發(fā)揮了重要的作用，因此應(yīng)加強(qiáng)國內(nèi)保險機(jī)構(gòu)與MIGA公約的合作，學(xué)習(xí)其先進(jìn)的管理經(jīng)驗(yàn)，提高自身的承保水平，為我國企業(yè)在海外的投資提供有效的風(fēng)險保證。

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作者簡介：

沈秀婷（1991-），女，浙江紹興人，上海大學(xué)法學(xué)院2014級法律碩士研究生，研究方向：國際商事法律。