戴斌

摘要：為了促進計算機軟件技術(shù)的健康發(fā)展，需要一定的法律制度加以規(guī)范。本文探討了計算機軟件法律保護的必要性和相關(guān)途徑。

關(guān)鍵詞：計算機軟件 法律保護 可行性 必要性 途徑

隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的廣泛運用和互聯(lián)網(wǎng)+概念的提出，計算機軟件技術(shù)的發(fā)展遇到了前所未有的機遇，也出現(xiàn)了各種矛盾和糾紛。無論是行政訴訟、民事訴訟還是其他方式，都需要以法律途徑作為處理糾紛的依據(jù)。

一、計算機軟件法律保護的可行性和必要性

1.計算機軟件法律保護的可行性

計算機軟件的發(fā)展經(jīng)歷了不同的歷程，如今互聯(lián)網(wǎng)+的崛起，讓世人大開眼界，計算機軟件已經(jīng)成為一股很重要的力量，甚至影響著社會生產(chǎn)和生活方式。

當(dāng)軟件被定義為一種作品的時候，人們對軟件的關(guān)注度特別是對其版權(quán)的關(guān)注度越來越高。第一步要解開的難題就是軟件是哪類作品，如何立法保護軟件的版權(quán)。其實計算機軟件和一般文字作品的表達可謂是殊途同歸，對于常規(guī)文字的版權(quán)要求，也可以很明顯地體現(xiàn)在軟件的文字性代碼上，只不過是通過另一種形式表現(xiàn)出來，而以文本表現(xiàn)的軟件也具有閱讀價值和傳播價值。為此，我們必須也應(yīng)該通過立法保護軟件版權(quán)，使得軟件開發(fā)者的唯一性、創(chuàng)造性受到法律的保護。

2.對計算機軟件實施法律保護的必要性

（1）從國家整體布局著眼，對計算機軟件進行法律保護勢在必行。如今計算機技術(shù)飛速發(fā)展，特別是計算機軟件技術(shù)的開發(fā)，在社會生產(chǎn)和生活中發(fā)揮著越來越重要的作用，在各個領(lǐng)域之中占據(jù)著舉足輕重的地位，成為國家經(jīng)濟穩(wěn)步前進的重要一環(huán)。從科技角度來看，計算機軟件技術(shù)可以說是絕對的高科技高智商的技術(shù)產(chǎn)品，它的發(fā)展不僅僅能使國家節(jié)省資源能源，發(fā)展低碳生活，更重要的是它會改善社會生產(chǎn)和生活方式，幫助國家進行信息化工程建設(shè)，推進政治經(jīng)濟文化等各個領(lǐng)域穩(wěn)健有序發(fā)展，在國家發(fā)展中起著不可替代的作用。有科學(xué)家預(yù)言，在不久的將來，國家的繁榮富強離不開計算機軟件的發(fā)展，要想在國際合作與競爭中擁有話語權(quán)，就必須研制、開發(fā)和使用更好的計算機軟件，只有這樣才能在國際上立于不敗之地。

眾所周知，要想研制成功計算機軟件必須花大氣力，不論是專業(yè)技術(shù)人才的培養(yǎng)，還是專業(yè)技術(shù)及設(shè)備的創(chuàng)新、研發(fā)、運用，都需要巨額的資金，而且一個軟件要想不斷升級完善也需要有等額的收益，一旦資金鏈斷裂，科學(xué)技術(shù)發(fā)展就會停滯不前。如果不能有效控制和制止計算機軟件的無序復(fù)制和盜版，就會使得開發(fā)者遭受嚴重的損失，甚至不得不放棄開發(fā)。這從很大程度上影響了市場經(jīng)濟良性、有序、高效地發(fā)展，打擊了計算機軟件開發(fā)者的積極性，因此，必須要立法保障開發(fā)者的合法權(quán)益。

（2）對計算機軟件實施法律保護是降低維權(quán)成本、維護正常市場秩序的需要。軟件侵權(quán)之所以大量存在，就在于這種非法的方式能以最低的成本獲得大量的利潤。在市場中，大量的不法商販和不良顧客之所以侵犯軟件的知識產(chǎn)權(quán)，主要的原因就在于對計算機軟件的知識產(chǎn)權(quán)進行侵權(quán)的成本低，而維權(quán)的成本高。只要簡單地對軟件進行盜版處理，就會在市場上獲得大量的利潤，而盜版技術(shù)含量低，不需要支付各種使用費和稅費，售后服務(wù)幾乎不存在，而且即使盜版被發(fā)現(xiàn)，采取手段維權(quán)的成本也是比較高的。這種行為嚴重擾亂了市場秩序，為維護軟件發(fā)展的正常秩序，必須對軟件的知識產(chǎn)權(quán)進行法律保護。

二、我國計算機軟件法律保護的途徑

1.國外對計算機軟件進行法律保護的新模式

計算機技術(shù)的迅猛發(fā)展帶來了計算機軟件的法律保護問題，這是世界各國都面臨的一大問題，各國在政策和法律的各個層面都在積極探索一種恰當(dāng)?shù)哪Ｊ健Ｓ捎诟鲊紤]的切入點和應(yīng)對的問題各不相同，導(dǎo)致了各國對計算機軟件的保護模式也各有不同。美國模式的價值取向是全球化統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的建立，因此對計算機軟件保護的方式必須兼顧不同地域的適用性、保護成本的低廉和保護程序的簡便，并且由于其慣例法的傳統(tǒng)，不得不考慮版權(quán)保護的傳統(tǒng)模式，所以選擇的是版權(quán)保護途徑。歐盟是對計算機軟件的版權(quán)保護一樣很積極，有所區(qū)別的是，歐盟將注意力集中在對公共利益的維護上，因此在保護計算機軟件的細節(jié)上有少許創(chuàng)新，更強調(diào)對軟件作品創(chuàng)新度的保護，更關(guān)注對軟件作品反向工程的處理以及對軟件作品保護期限的重新考慮。

在理論上，計算機軟件的研發(fā)會越來越向智能化方向發(fā)展，是否依然保持與普通智力成果一樣的特征并不能確定無疑。例如越來越多對計算機應(yīng)用前景進行拓展的機器人領(lǐng)域，模擬人腦運行的自主性程序就直接對傳統(tǒng)版權(quán)保護模式提出了挑戰(zhàn)。版權(quán)保護模式即便在當(dāng)前也正在凸顯越來越多的缺陷，這是專利保護模式逐漸滲透計算機軟件保護領(lǐng)域的根本原因。版權(quán)保護的權(quán)利體系是相當(dāng)寬泛的，保護期限也很長，而且非常重視藝術(shù)性和實用性。

相對而言，專利保護則更有利于增強計算機軟件產(chǎn)業(yè)的競爭性。一方面，軟件的實用性越來越顯著，與計算機軟件起步階段不同，現(xiàn)在的計算機軟件并不是單純算法的邏輯規(guī)則，而是一項實用技術(shù)的關(guān)鍵組成部分。另一方面，計算機軟件的類型有了極大的豐富，雖然獨創(chuàng)性的軟件文本和普通的文字文本具有同樣的版權(quán)可保護性，但是這兩種文本性質(zhì)上的差異是不可忽視的——計算機軟件中構(gòu)思的算法屬于思想領(lǐng)域的客體，版權(quán)保護在于鼓勵思想的創(chuàng)新，然而計算機軟件卻可以通過技術(shù)手段造成對思想的壟斷，因此，專利保護制度中的強制許可制度能防止對計算機軟件的不合理壟斷。對于計算機軟件的保護，從版權(quán)保護發(fā)展到專利制度參與保護，是計算機軟件法律保護的最新變化和時代要求。

2.我國對計算機軟件進行法律保護的探索

我國計算機軟件仍處于發(fā)展階段，因此，目前應(yīng)擴大對計算機軟件合理的使用范圍。隨著計算機的普及和互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的興起，計算機軟件產(chǎn)業(yè)正在成為驅(qū)動社會發(fā)展的重要動力之一。對于計算機軟件的合理使用，有利于激發(fā)社會創(chuàng)造力，提升社會生產(chǎn)的效率和改進社會生活的方式。從社會利益角度來看，非商業(yè)性目的的使用或破解以及非商業(yè)性的規(guī)避或破解輔助行為，都應(yīng)視為合理使用。

計算機軟件技術(shù)的升級發(fā)展周期很短，軟件本身的性質(zhì)決定了長達50年的保護期限既無必要也無價值。我國應(yīng)當(dāng)根據(jù)軟件發(fā)展的客觀需要，積極謀求對計算機軟件進行著作權(quán)保護期的改革，使之更加合理化。另外，即便是將軟件保護納入現(xiàn)行專利保護之中，其專利的申請到授予的漫長過程也是不合理的。據(jù)統(tǒng)計，現(xiàn)行專利的申請到授予約需3年，一旦授予則能獲得20年的保護期。然而，日新月異的軟件產(chǎn)業(yè)，軟件的生命周期最多不過10年。可見，如果不對軟件著作權(quán)的期限加以限制，不對軟件專利的審查授權(quán)進行相應(yīng)的改進，那么制度和現(xiàn)實勢必出現(xiàn)脫節(jié)。據(jù)此，有學(xué)者提出三條設(shè)想：堅持“新穎性、創(chuàng)造性、獨特性、實用性”，嚴控授予單獨專利的標(biāo)準(zhǔn)；及時公開，加強軟件的可知度，使軟件信息的交流和共享更加便捷，必要時可以建立強制許可制度；尊重軟件真實生命周期，在可獲利性和本身的價值性真實存在的期間內(nèi)予以合理保護，不再受制于傳統(tǒng)著作權(quán)和專利權(quán)保護的期限限制。

進一步明確計算機軟件是專利權(quán)保護的對象。一開始對于計算機軟件的保護，主流是通過著作權(quán)進行的，然而美國作為這種保護模式的倡導(dǎo)者卻轉(zhuǎn)變了態(tài)度，反而通過專利權(quán)來保護計算機軟件。在美國的影響下，歐盟采取了相對保守的改進——如果軟件能夠產(chǎn)生技術(shù)性效果，則具備授予專利的可能。我國在歐盟的影響下也規(guī)定軟件和硬件結(jié)合的系統(tǒng)可以賦予專利權(quán)的保護。

實際上，軟件具有可專利性正在被人們認識到。首先，軟件的算法和數(shù)學(xué)公式之間并不必然能夠等同，算法在本質(zhì)上是具有價值導(dǎo)向性的，即是為了解決特定問題而設(shè)立的規(guī)則，因此并不是單純的數(shù)學(xué)方法的應(yīng)用。其次，軟件可以通過與硬件的結(jié)合在工業(yè)上得到大規(guī)模的應(yīng)用，如果說著作權(quán)保護流通階段、商業(yè)秘密權(quán)保護開發(fā)階段，那么運用階段則是由專利權(quán)進行保護，應(yīng)用型的軟件在本質(zhì)上與其他的技術(shù)方案并無不同，對部分軟件進行專利權(quán)的保護完全符合專利法的宗旨。值得注意的是，由于軟件產(chǎn)業(yè)自身的飛速發(fā)展，更高層次的保護能使軟件開發(fā)的技術(shù)本身能夠共享，進而有利于更高水平的軟件開發(fā)。

三、小結(jié)

綜上所述，世界各國對計算機軟件的專利保護，經(jīng)歷了一個十分曲折、不斷探索的發(fā)展過程。在這個過程中，各國在實踐的基礎(chǔ)上，不斷完善、提高本國的計算機軟件的保護力度，使其知識產(chǎn)權(quán)有效地促進了本國經(jīng)濟社會的發(fā)展。中國的計算機軟件保護方式落后于世界發(fā)展趨勢，要想維護我國計算機軟件的知識產(chǎn)權(quán)，政府及其相關(guān)部門必須正視計算機軟件知識產(chǎn)權(quán)保護面臨的問題，并不斷完善相關(guān)法律法規(guī)，才能更有助于計算機軟件行業(yè)的進一步發(fā)展，才能更有利于互聯(lián)網(wǎng)+國家戰(zhàn)略的實現(xiàn)。