文/莊樹青 袁偉 編輯/丁小珊

迎擊稅務風險

文/莊樹青 袁偉 編輯/丁小珊

面對當下風起云涌的海外并購市場，大多數(shù)中國企業(yè)尚處于國際化起步階段，國際稅務風險將成為其面對的主要挑戰(zhàn)之一。

隨著國際化步伐的加快，海外并購已成為中國企業(yè)獲取海外資產(chǎn)、市場、技術(shù)和品牌等資源的重要途徑之一。而對尚處于國際化起步階段的大多數(shù)中國企業(yè)而言，國際稅務風險將成為需要面對的主要挑戰(zhàn)之一。面對陌生且復雜的國際稅務環(huán)境，中國企業(yè)應及時采取一系列行之有效的稅務管控措施，從而有效管理海外并購的國際稅務風險，合理降低稅務成本。本文將在梳理稅務風險的基礎(chǔ)上，為中國買家提供一份稅務風險通關(guān)“攻略”。

稅務工作流程盤點

按照常見的海外并購流程，在稅務方面有七個關(guān)注點，需要中國企業(yè)進行通盤考慮并做好相應的準備（見附圖）。

簽約前的稅務籌劃

第一，交易類型影響稅務盡職調(diào)查和交易架構(gòu)的安排，這種影響又取決于海外并購的商業(yè)目標。一項海外并購可能是資產(chǎn)收購，也可能是股權(quán)收購，或者兩者兼而有之。收購海外公司的某項技術(shù)、品牌或設(shè)備，可以通過資產(chǎn)收購的形式進行；而對海外公司進行參股、或?qū)⑵渥鳛檎w進行并購時，很可能需要通過股權(quán)收購的形式進行。選擇何種交易類型更多的是商業(yè)決定，但不同的選擇會產(chǎn)生不同的稅務影響，也會對稅務盡職調(diào)查和架構(gòu)設(shè)計產(chǎn)生重大影響（見附表）。

第二，充分利用稅務盡職調(diào)查識別標的歷史稅務風險，以保護買方利益。稅務盡職調(diào)查主要是通過審閱目標公司的涉稅文件等相關(guān)資料，查找未被發(fā)現(xiàn)或披露的稅務風險或負債，幫助買方更客觀、精準地判斷目標公司的價值，從而及時調(diào)整報價基礎(chǔ)和談判策略。

通常情況下，稅務盡職調(diào)查的主要關(guān)注點包括：歷史稅務風險對買方的影響；歷史期間的稅務合規(guī)性，如是否存在錯繳、少繳、漏繳稅款的行為及相關(guān)風險；重大重組行為和適用的稅務待遇；累積稅務虧損，以及交易對稅務虧損的影響；與稅務機關(guān)的爭議或者稅務稽查情況；關(guān)聯(lián)交易的定價策略等。

影響稅務盡職調(diào)查工作的因素有很多，一般包括交易類型是資產(chǎn)交易還是股權(quán)交易、目標公司分布于哪些海外國家、各國稅制情況、需要調(diào)查的歷史期間長短等。因為每個國家的稅制體系獨立且各不相同，而且從稅務角度每個公司都是獨立的納稅主體，因此目標公司涉及的國家越多、包含的法人主體越多，稅務盡職調(diào)查所需要投入的專業(yè)團隊和資源就越多。

第三，交易架構(gòu)籌劃得當，可以降低整體稅務成本，提升交易的確定性和靈活性。

其一，控股架構(gòu)籌劃得當，有助于降低交易、未來利潤匯回和投資退出三個環(huán)節(jié)的稅務成本。控股架構(gòu)主要解決“并購主體”在哪里、以何種法律形式、與中國企業(yè)的股權(quán)隸屬關(guān)系等問題?？毓杉軜?gòu)的設(shè)計需要綜合考慮海外商業(yè)目標、運營安排、監(jiān)管和稅務等因素。要設(shè)計得當?shù)目毓杉軜?gòu)，可以借助各國稅務法規(guī)下的優(yōu)惠待遇以及國際間的雙邊稅收協(xié)定優(yōu)惠，使未來投資收益返回中國企業(yè)時，可以按照優(yōu)惠待遇繳納較低的稅費，最終提升投資的凈收益。

在架構(gòu)設(shè)計中，也可以考慮通過企業(yè)的境外投融資平臺進行全球的投資管理。而在選擇平臺時，除了要考慮商業(yè)和融資等因素外，還可以通過有效的國際稅務籌劃，實現(xiàn)海外投資整體稅務效益的提升。

但是，企業(yè)無論選擇何種控股架構(gòu)，均會面臨越來越嚴格的國際反避稅審查。因此，如果只是為了降低稅務成本或延遲納稅，且這些平臺公司缺乏合理的商業(yè)實質(zhì)，則這樣的安排可能面對越來越高的稅務風險。

其二，融資架構(gòu)籌劃得當，有利于降低未來目標公司層面的稅務成本，提高資金回流的靈活性以及平衡境外借貸的現(xiàn)金流。融資架構(gòu)主要解決資金從中國企業(yè)到達“并購主體”的途徑、法律形式等問題，以及如何通過架構(gòu)設(shè)計實現(xiàn)最終由目標公司承擔并購貸款的成本和還款義務的目標。融資方案的設(shè)計需要綜合考慮資金成本、融資條件、匯率和稅務等因素。對于大型企業(yè)來說，設(shè)計中還需要考慮多種融資渠道和形式的影響，如國內(nèi)銀行貸款、增發(fā)、境外發(fā)債等。設(shè)計得當?shù)娜谫Y架構(gòu)不僅可以在中國企業(yè)（或集團內(nèi)的并購貸款借貸主體）和境外“并購主體”之間建立通暢的資金通道，而且還可能使貸款利息費用在目標公司層面實現(xiàn)稅前扣除，從而降低目標公司的所得稅成本。

然而，融資架構(gòu)的籌劃在當前國際稅務環(huán)境下會面臨諸多監(jiān)管或限制，需要預先通盤考慮。比如，很多國家對于企業(yè)向其關(guān)聯(lián)方借款的額度是有限制的，超限部分的利息費用可能無法稅前列支；很多國家對于此類關(guān)聯(lián)方借款的利率水平設(shè)有標準，過高或者過低都有可能受到稅務機關(guān)的質(zhì)疑。這些規(guī)定在每個國家都不同，因此并沒有一個通行于全球的方案，需要結(jié)合各國的稅務法規(guī)分情況制定。

第四，對交易合同的稅務條款要進行充分審閱，以尋求合理的保護/補償機制。

在海外并購過程中，交易合同通常由律師起草，但其中的涉稅條款則需要由稅務顧問審閱并提出意見。審閱意見主要基于已完成的稅務盡職調(diào)查、交易架構(gòu)設(shè)計以及對交易環(huán)節(jié)稅務影響的綜合分析而提出。稅務條款的作用主要包含三項內(nèi)容。

不同交易類型的影響

其一，確立針對標的歷史稅務風險的保護或補償機制。對于買方而言，稅務盡職調(diào)查中識別出的歷史稅務風險是交易談判的重點之一，若不能在交易價格中直接進行調(diào)整，也至少要在交易合同中設(shè)定對于買方的保護或補償機制。常見的方式是，賣方在合同中列明對于歷史風險的承諾與保證條款，對不確定事項進行稅務匡算并設(shè)立資金監(jiān)管賬戶，把一部分交易款存放于監(jiān)管賬戶中并引入資金釋放條款。

其二，交易架構(gòu)要獲得法律體現(xiàn)。買方設(shè)計的交易架構(gòu)需要在交易合同中得到精準的體現(xiàn)，比如選定的境外“收購主體”、資金流轉(zhuǎn)方式和法律屬性、債務/債權(quán)轉(zhuǎn)讓方式等，以幫助買方在法律上將前期交易架構(gòu)籌劃的結(jié)果予以體現(xiàn)。這有利于未來交易執(zhí)行過程中交易架構(gòu)的有效落地。

其三，明確交易環(huán)節(jié)稅費承擔義務。海外并購的交易環(huán)節(jié)會觸發(fā)交易雙方的納稅義務，如股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及的所得稅及印花稅，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓涉及所得稅及各項流轉(zhuǎn)稅（如增值稅、不動產(chǎn)登記稅等）。此外，某些國家的稅法還賦予了買方代扣代繳稅款的義務等。在有些交易中，賣方可能會要求將個別稅費轉(zhuǎn)嫁由買方承擔。為了避免產(chǎn)生歧義、保證交易順利進行并明確這些額外稅費成本對交易對價現(xiàn)金流的影響，需要在交易合同中對上述交易環(huán)節(jié)的稅費及納稅義務承擔方進行明確。

并購后的整合考量

第一，要確保交易架構(gòu)落地，以實現(xiàn)前期籌劃的預期效益。交易架構(gòu)的落地就是按照設(shè)計好的交易架構(gòu)，通過設(shè)立相關(guān)公司、安排資金流等，使建立的交易架構(gòu)符合相關(guān)法律的規(guī)定。交易架構(gòu)的有效落地，將直接關(guān)系到對前期籌劃工作的預期效益的實現(xiàn)。為了確保交易架構(gòu)能夠發(fā)揮既定的商務及稅務目標，投資者在架構(gòu)落地過程中，需要特別關(guān)注相關(guān)工作的實施細節(jié)與進度。如與相關(guān)國家/地區(qū)投資監(jiān)管部門或稅務機關(guān)進行事先溝通，積極尋求可能適用的稅務優(yōu)惠政策或預先加以裁定。此外，針對交易架構(gòu)中設(shè)立的海外平臺公司，應確保其具備商業(yè)實質(zhì)，以順利實現(xiàn)架構(gòu)籌劃中利潤匯回、投資退出等相關(guān)稅務效益的提升。

第二，實現(xiàn)并購后的業(yè)務整合，提升集團整體運營效益。大部分中國企業(yè)收購海外目標資產(chǎn)/公司的目的，通常更多是出于戰(zhàn)略投資的需要，而不僅在于優(yōu)化自身的財務表現(xiàn)。因此，在并購交易完成后，投資者應從集團整體的價值鏈入手，整合目標資產(chǎn)/公司的業(yè)務，以提升集團整體運營效益。一般而言，業(yè)務整合的常見形式包括境內(nèi)外生產(chǎn)、銷售和研發(fā)的交易安排。其中，針對某些可能適用稅收優(yōu)惠政策的交易形式（如技術(shù)引進），需要積極評估相關(guān)交易適用稅收減免政策的可能性，并及時履行相關(guān)審批/備案程序。公司對于某些業(yè)務整合形式可能帶來的額外稅務成本也需要進行預判，比如海外標的公司回中國成立外商投資企業(yè)，可能從稅務角度構(gòu)成“中外中”的結(jié)構(gòu)，在未來利潤匯回時存在一定的稅務低效。

跨境并購中稅務方面的關(guān)注點

在上述業(yè)務整合過程中，一般均會涉及跨境關(guān)聯(lián)交易安排。隨著稅基侵蝕與利潤轉(zhuǎn)移（BEPS）一攬子國際稅收改革行動計劃的執(zhí)行，跨國關(guān)聯(lián)方交易已成為國際反避稅調(diào)查的重點關(guān)注對象。為避免關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的轉(zhuǎn)讓定價風險，企業(yè)管理層需要對業(yè)務整合涉及的關(guān)聯(lián)交易進行轉(zhuǎn)讓定價分析，明確并購目標公司在集團整體的價值鏈中承擔的風險和職能，并建立合理的全球轉(zhuǎn)讓定價政策。此外，業(yè)務整合涉及的跨境交易還可能存在潛在的常設(shè)機構(gòu)風險，因此，在設(shè)計業(yè)務流時，投資者需要考慮如何規(guī)避包括轉(zhuǎn)讓定價及常設(shè)機構(gòu)在內(nèi)的各項潛在的稅務風險。

第三，建立稅收風險管控體系，實現(xiàn)對海外業(yè)務的長效稅務管理。中國企業(yè)在并購完成后需要建立完善的稅收管理體系，以實現(xiàn)對于全球業(yè)務的全面管控。健全的稅收風險評估和管理機制，可以幫助投資者對并購標的進行長效的稅務管理，從制度和系統(tǒng)層面降低未來出現(xiàn)類似稅務問題的風險。

鑒此，投資者可以在評估具體的歷史稅務風險的基礎(chǔ)上，由點及面，從風險管控制度的高度，建立完善的稅收風險評估及管理制度，通過有效的稅收風險評估機制及時識別運營過程中的稅務風險，并在遇到稅務問題時積極尋求幫助（如借助國際稅務顧問的專業(yè)資源、啟動稅收協(xié)定安排下的雙邊協(xié)商程序等），以積極的態(tài)度和專業(yè)的手段管理海外標的的稅務風險。

中國企業(yè)在進行海外并購時，一方面需要在并購前識別標的的潛在稅務風險，設(shè)計出稅務高效的交易架構(gòu)，并與熟悉當?shù)囟悇窄h(huán)境的交易對手進行溝通和談判；另一方面，也需要在并購后考慮如何與標的公司進行業(yè)務整合，如何通盤考慮中國企業(yè)的全球業(yè)務布局以及與之相關(guān)的稅務籌劃及風險管理。這些都對中國企業(yè)提出了新的要求和挑戰(zhàn)。因此，中國企業(yè)應及時采取一系列行之有效的稅務管控措施，以有效管理海外并購的國際稅務風險，并合理降低稅務成本。

作者莊樹青系普華永道全球

架構(gòu)和國際稅務服務合伙人

作者袁偉系普華永道全球架構(gòu)

和國際稅務服務高級經(jīng)理