閆宏光

摘 要：近年來隨著全球經(jīng)濟一體化的發(fā)展，各國間的合作越來越緊密，加上國內(nèi)市場競爭變得日益激烈，各行業(yè)各大公司均著眼于積極開拓海外市場，在國際工程承包這個廣闊的發(fā)展領(lǐng)域中尋求一席之地。我國加入WTO以來，對外工程承包呈現(xiàn)出高速發(fā)展的良好勢態(tài)，工程承包能力的不斷上升，大型項目數(shù)量的持續(xù)增加，承包項目結(jié)構(gòu)的不斷優(yōu)化，涉及交通、電力、通訊、電子信息等領(lǐng)域的項目合作逐步實現(xiàn)從數(shù)量規(guī)模型向質(zhì)量效益型轉(zhuǎn)變。但與此同時，隨著國際工程項目數(shù)量和質(zhì)量的提升，新的風(fēng)險也越來越多，其中尤為重要的就是法律風(fēng)險。很多承包商在目標國承包工程的過程中，由于對當?shù)卣吲c法律法規(guī)的不熟悉，加上自身經(jīng)驗的缺乏，一些意料之外的事件常常發(fā)生，極大地增加了工程成本，甚至?xí)?dǎo)致整個項目的失敗。因此國際工程承包管理過程中的法律風(fēng)險防范顯得十分重要。

關(guān)鍵詞：國際工程；法律風(fēng)險；防范對策

一、國際工程概念及承包法律依據(jù)

國際工程概念

工程管理就是通過實現(xiàn)人力、物力、財力等各方面因素的協(xié)調(diào)，最大化利用項目有限資源的過程，主要的目標就是要提高項目工程質(zhì)量。國際工程即對外工程，是指通過與多個國家的企業(yè)合作，按照國際上通用的項目管理模式進行工程建設(shè)與管理的過程。

二、國際工程承包面臨的國際法律風(fēng)險

（一）合同相關(guān)法律風(fēng)險

1、合同條約理解差異風(fēng)險：不同的企業(yè)，尤其是來自多個國家的企業(yè)對共同合同的理解存在著一定的差異，尤其是在工作范圍邊界的明確、工作接口界限的劃分、投標時對招標文件及業(yè)主要求的理解三個方面。工作范圍邊界不明確是指工程中各環(huán)節(jié)范圍方面的定義不清晰；工作接口界限劃分問題是指由于各系統(tǒng)間接口較多，工作范圍和責任會出現(xiàn)接口模糊，分包商之間可能會出現(xiàn)相互推諉，甚至交叉部分無人問津的局面；投標時對招標文件及業(yè)主要求理解錯誤是指承包商對合同中的一些內(nèi)容在理解上與業(yè)主產(chǎn)生了不同，但都沒有過問，最終導(dǎo)致問題的出現(xiàn)。

2、合同內(nèi)容相關(guān)法律風(fēng)險：合同的內(nèi)容是合同相關(guān)法律風(fēng)險的集中點，尤其是與工程質(zhì)量、價款、工期有關(guān)的內(nèi)容。質(zhì)量、價款、工期三者是承包合同的實質(zhì)條件，如外在突發(fā)變動造成的工期延誤和工程成本的增加，如果業(yè)主不愿意補償，承包商可能為了維護自身利益而終止合同。另外，工程建設(shè)中的質(zhì)量瑕疵或工程質(zhì)量事故是風(fēng)險的主要來源，如果只是質(zhì)量瑕疵，在工程尚可返工修復(fù)的情況下，承包商僅需承擔民事責任，如果承包商在工程建設(shè)中因施工過錯導(dǎo)致了質(zhì)量事故的出現(xiàn)，承包商除要承擔民事責任外，還會涉及行政甚至刑事法律責任。

3、事故索賠風(fēng)險：國際工程事故主要包括普通事故與安全事故，可能承擔的責任如上所述，而事故發(fā)生后處理索賠問題時的依據(jù)不同會引起無法確定責任是業(yè)主還是承包商的情況。

（二）勞工相關(guān)法律風(fēng)險

承包商在開展國際工程承包時經(jīng)常遭遇勞工風(fēng)險，其原因主要是如下三個方面：各國與勞工有關(guān)的法律內(nèi)容存在差異，且在諸多法律法規(guī)中均有相關(guān)的內(nèi)容，國內(nèi)承包商很難對每個目標國的勞工相關(guān)法律法規(guī)有全面系統(tǒng)地了解，這就會引起勞工相關(guān)法律風(fēng)險；二是各國經(jīng)濟發(fā)展程度、國家與企業(yè)文化均有很大的不同，同時各國勞工法律制度的完善程度也存在一定的差異性，這些會使企業(yè)面臨一些難以預(yù)防的風(fēng)險；三是國內(nèi)與國際的法律差異，我國的做法與國際通行做法有所不同，如果承包商將國內(nèi)的某些習(xí)慣帶到目標國，可能會引起當?shù)貏诠さ姆锤小?/p>

（三）稅務(wù)相關(guān)法律風(fēng)險

國際工程承包管理中，常見的稅務(wù)風(fēng)險包括：

1、成本抵扣風(fēng)險：各國對境外企業(yè)在其國內(nèi)發(fā)生的費用有特別的規(guī)定，抵免額的減少會使企業(yè)所得稅的負擔加重，這會影響企業(yè)原本的獲利水平，進而影響工程造價。

2、關(guān)稅風(fēng)險：一方面，目標國是否加入WTO會影響企業(yè)的關(guān)稅稅率，另一方面，如果企業(yè)所承包的項目屬于較特別的行業(yè)，那么目標國在對相關(guān)進口產(chǎn)品認定時有較大差異，認定結(jié)果不同，企業(yè)承擔的關(guān)稅稅率也各不相同。

3、定價轉(zhuǎn)移稅負風(fēng)險：定價轉(zhuǎn)移風(fēng)險主要是指當?shù)囟悇?wù)機關(guān)重新調(diào)整關(guān)聯(lián)交易的價格進而造成企業(yè)稅負增加的風(fēng)險。

三、菲律賓馬利萬斯項目分析

面對國際工程承包管理可能出現(xiàn)的一些國際法律風(fēng)險，企業(yè)應(yīng)提前做好防范準備，本節(jié)內(nèi)容通過與菲律賓馬利萬斯項目結(jié)合，提出了一些防范、解決法律風(fēng)險的措施，供其他跨國企業(yè)參考。

（一）菲律賓馬利萬斯項目簡介

菲律賓馬利萬斯燃煤電站項目位于菲律賓呂宋島的巴塔安半島馬利萬斯港口附近，是由東電一公司承建的中國在海外承攬的第一個60Hz 300MW等級燃煤機組EPC項目，也是第一個采用項目融資結(jié)構(gòu)的EPC項目，對于中國機電產(chǎn)品出口以及中菲經(jīng)貿(mào)合作具有重要意義。該項目采用FIDIC標準國際工程承包合同，由于多年沒有國外施工經(jīng)驗，雖然公司在中標前期進行了詳細的市場調(diào)研，但是隨著工程的進展，遇到了越來越多未知的問題，一些法律方面的風(fēng)險開始顯現(xiàn)出來。

（二）項目面臨的法律風(fēng)險

1、分包過程中對當?shù)厥┕り犖橘Y信不了解的風(fēng)險：國外施工必然會使用當?shù)氐娜肆Y源，在與當?shù)厥┕り牻涣鞯倪^程中，對一些公司的資信、背景項目部沒有透徹的了解，這就為工程的進行埋下了隱患，包括合同上的陷阱、支付糾紛等都可能發(fā)生。

2、對當?shù)貏趧臃?、合同法、環(huán)境法、稅法等不熟悉帶來的潛在風(fēng)險：盡管菲律賓經(jīng)濟比較落后，但菲律賓沿襲的是歐美國家的法律規(guī)則，在環(huán)保、勞動保護等方面要求都較國內(nèi)法苛刻和嚴格，此情況在1#鍋爐水壓后廢水的排放上得到了充分的體現(xiàn)。該國的移民政策，包括對輸入勞務(wù)的限制，都對順利履行合同造成一定的困難；同時，由于法律程序復(fù)雜，一旦在當?shù)匕l(fā)生法律糾紛，必須要有專業(yè)律師團隊介入，訴訟期限長，必然造成巨大的經(jīng)濟損失，浪費大量的時間和精力。

3、菲律賓政局動蕩、經(jīng)濟政策變動帶來的風(fēng)險：政治風(fēng)險和法律風(fēng)險雖然不能完全相同，但有關(guān)聯(lián)性，政權(quán)的更迭、工人罷工、恐怖活動以及大規(guī)模的武裝沖突均會對工程是否能全面按期完成、公司的人員、設(shè)備、財產(chǎn)安全能否得到保證產(chǎn)生重大影響。

（三）法律風(fēng)險的防范

1、合同法律風(fēng)險

在建設(shè)合同商討和簽訂階段，承包商應(yīng)通過規(guī)范每一項合同條款，盡量做到合同的合理化，從而盡可能減少合同相關(guān)的潛在風(fēng)險，在談判和簽署建設(shè)合同時應(yīng)做好以下措施：

（1）約定工程范圍及責任，明確法律使用和爭議解決條款：承包商應(yīng)在承包合同中明確清晰地完整的界定出業(yè)主與承包商的權(quán)責范圍，另外工程的工期、質(zhì)量標準、延期賠償費用等具體內(nèi)容也要詳細的規(guī)定出來，對未來存在的不可控風(fēng)險進行預(yù)判，并規(guī)定出相應(yīng)的免責條款，明確因政治、社會、自然災(zāi)害等引起的相應(yīng)損失應(yīng)由業(yè)主承擔。

（2）確定分包合同內(nèi)容：總承包商在對項目進行分包時，要注意明確以下內(nèi)容：分包商工作內(nèi)容、工程期限、分包商義務(wù)及責任。首先總承包商要詳細了解分包商的背景，并讓分包商提交合規(guī)的履約保函，在分包合同中，應(yīng)清晰地規(guī)定出分包商的施工期限、人力數(shù)目、工程設(shè)備、建筑材料、質(zhì)量標準、完工前分包商的責任等內(nèi)容，以此來降低總承包商的相關(guān)風(fēng)險。

（3）考慮各類工程影響因素：在準備標書時，承包商應(yīng)清楚地了解工程目標國的政治社會背景、自然環(huán)境、人文環(huán)境等內(nèi)容，并綜合各類因素預(yù)先做出合理的判斷，如目標國是否存在政局動蕩的情況，目標國的氣候環(huán)境是否會影響施工等，在菲律賓馬利萬斯項目應(yīng)主要考慮的因素是自然災(zāi)害、社會環(huán)境、人文環(huán)境等。

2、勞工法律風(fēng)險

項目所在國家的勞工政策極大地影響著工程的建設(shè)，尤其是對于馬利萬斯這樣大型的工程，勞工政策會直接影響工程的造價與進展情況。因此做好勞工方面的法律風(fēng)險防范至關(guān)重要，防范的具體措施以下兩點：

（1）了解所在國的具體政策：通過項目目標國尤其是所在地勞工政策的詳細調(diào)查研究，可以知曉當?shù)貙凸ひ蟮臈l件、對外籍工人的雇傭要求、當?shù)胤ㄒ?guī)中關(guān)于解聘、雇傭、社會保障等方面的規(guī)定，杜絕強迫職工勞動、加班、使用童工的現(xiàn)象，在解雇員工前應(yīng)提前通知員工等。

（2）調(diào)查項目所在地的人文環(huán)境：每個國家都有自己獨特的風(fēng)俗習(xí)慣與宗教文化，項目在建設(shè)的過程中一定要充分尊重當?shù)氐奈幕?xí)俗，在工程編排進度時應(yīng)全面考慮這些人文因素對工進度可能會帶來的影響，并對某些可預(yù)見的突發(fā)情況作出處理預(yù)案，盡量避免施工時間與當?shù)靥厥饬?xí)俗時間的沖突。

3、稅務(wù)法律風(fēng)險

在承包國際工程的時候，稅務(wù)風(fēng)險并不會產(chǎn)生決定性的影響，但稅務(wù)風(fēng)險會對工程造價、成本及相關(guān)費用卻十分重要。在項目籌劃的過程中，應(yīng)盡量選擇對企業(yè)有利的合同模式、支付手段、操作細節(jié)等，作出合理的稅務(wù)規(guī)劃，做到合理避稅。具體措施如下：

1、明晰相關(guān)的稅務(wù)法律法規(guī)：企業(yè)應(yīng)充分了解各個國家不同的稅務(wù)法律法規(guī)，尤其是與國際工程有關(guān)的部分，當?shù)氐亩悇?wù)體系也是企業(yè)應(yīng)該了解的重要因素，具體內(nèi)容有稅收原則、相關(guān)稅目、相關(guān)稅收部門、會計核算方式、納稅方式、納稅時間、納稅手續(xù)等；另外還要注意工程相關(guān)稅種的稅率，因為稅率是工程造價的直接影響因素；各地不同的稅收優(yōu)惠政策也會影響項目的定價與收益，通過與當?shù)囟悇?wù)機構(gòu)建立良好的關(guān)系，做好充分的溝通，積極利用稅收優(yōu)惠政策，可以為項目帶來很大的利益，但應(yīng)注意相關(guān)稅收優(yōu)惠項目的條件，在詳細了解的基礎(chǔ)上做好充分的準備工作，以免在工程建設(shè)中出現(xiàn)不必要的稅務(wù)風(fēng)險，當這些優(yōu)惠項目條件無法達成時，承包商可以從業(yè)主處獲得相應(yīng)的補償。

2、編制有利的組織方式和合同主體：在項目初期，承包商在項目所在地應(yīng)成立代表處，在工程建設(shè)的過程中，應(yīng)將代表處轉(zhuǎn)變?yōu)樽庸净蚍止?，同時要注意避免對子公司重復(fù)征稅的情況出現(xiàn)，在轉(zhuǎn)化時應(yīng)根據(jù)合同做出整體的安排與規(guī)劃。

3、“國際稅收協(xié)定”合作：如對外工程承包涉及的金額較大，承包商可協(xié)調(diào)本國相關(guān)政府部門通過與項目所在國相關(guān)政府部門的協(xié)商，確定“國際稅收協(xié)定”的書面協(xié)議或條約。

四、小結(jié)

隨著我國經(jīng)濟實力的不斷增強，國際工程項目承包數(shù)量也在不斷增加，國內(nèi)越來越多的大型企業(yè)逐漸走出國門，走向世界，由此帶來的法律風(fēng)險貫穿整個項目的始終，任何一個工程項目都要面臨著大大小小的法律風(fēng)險，稍有疏忽就可能給公司帶來巨大的損失，因此在未來的國際工程承包管理建設(shè)過程中，法律風(fēng)險的評估防范工作將是重中之重。

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