摘 要 商事登記又稱商業(yè)登記，是指為了設(shè)立、變更或終止商主體資格，由當(dāng)事人依照法律規(guī)定向登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，經(jīng)登記機(jī)關(guān)審查，并將登記事項(xiàng)記載于登記薄的法律行為。我國(guó)目前的商事登記現(xiàn)狀呈現(xiàn)出一種零散無(wú)序、繁瑣冗雜的狀態(tài)。2013年，深圳和珠海開(kāi)始實(shí)施改革商事登記的地方性法規(guī)，成為商事登記改革的試點(diǎn)。這次改革，包括主體資格和營(yíng)業(yè)資格的分離、形式審查、創(chuàng)新企業(yè)監(jiān)管等各個(gè)方面，對(duì)完善我國(guó)商事登記起到了良好的示范作用。

關(guān)鍵詞 商事登記 交易便捷 經(jīng)營(yíng)范圍 形式審查

作者簡(jiǎn)介：羅金丹，南京理工大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院。

中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.10.327

一、我國(guó)商事登記的現(xiàn)狀

商事登記又稱商業(yè)登記，是指為了設(shè)立、變更或終止商主體資格，由當(dāng)事人依照法律規(guī)定向登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)審查，并將登記事項(xiàng)記載于登記薄的法律行為。商事登記行為是滲透著公法因素的私法行為，具有創(chuàng)設(shè)性、要式性和公法性。我國(guó)商事登記制度由于其產(chǎn)生于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，具有較強(qiáng)的管理性，從而與現(xiàn)有的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)呈現(xiàn)出一種不協(xié)調(diào)的狀態(tài)。

（一）商事登記的對(duì)象和機(jī)關(guān)

我國(guó)實(shí)行強(qiáng)制登記原則，登記是商主體成立的必要條件，產(chǎn)生創(chuàng)設(shè)效力。我國(guó)的商事登記對(duì)象可以分為四類：公司法人、非公司企業(yè)法人、非法人企業(yè)和個(gè)體工商戶。每類登記對(duì)象均有相應(yīng)的法規(guī)規(guī)制，因而登記法規(guī)、規(guī)章繁多，使登記顯得較為分散無(wú)序。

商事登記機(jī)關(guān)的登記模式在國(guó)外主要有四種表現(xiàn)形式。一是以德國(guó)、韓國(guó)為代表的司法監(jiān)督模式，即由地方法院登記。二是以法國(guó)為代表的法院和行政機(jī)關(guān)模式，即一般商業(yè)登記由地方法院辦理，公司由行政機(jī)關(guān)登記。三是以英、美、澳、新加坡我國(guó)臺(tái)灣、澳門(mén)為代表的行政管理模式，即由行政機(jī)關(guān)登記。四是以荷蘭為代表的民間自治模式，即由專門(mén)注冊(cè)中心或商會(huì)登記。我國(guó)商事登記機(jī)關(guān)是特定的行政機(jī)關(guān)，即工商行政管理機(jī)關(guān)。國(guó)家工商行政管理機(jī)關(guān)根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)法人登記條例》等，獨(dú)立行使登記管理權(quán)，并實(shí)行分級(jí)管理。

（二） 商事登記立法

商事登記的立法體例在國(guó)外主要有四種模式。一是由商法典規(guī)定商事登記制度，如德國(guó)、韓國(guó)；二是由商事登記專門(mén)法規(guī)定商事登記制度，如法國(guó)；三是商法典與專門(mén)法相結(jié)合規(guī)定商事登記制度，如日本；四是由相關(guān)企業(yè)法規(guī)定（零散立法），如英美法系判例法國(guó)家。我國(guó)的商事登記立法更接近于第四種模式，但不同于英美法系國(guó)家，我國(guó)商事登記立法多元化、不統(tǒng)一、效力低，既存在著按責(zé)任形式劃分的商主體，也存在著按所有制形式劃分的商主體，且調(diào)整其商行為的法律法規(guī)效力級(jí)別最高為行政法規(guī)，至今仍不存在法律層面上的商事登記規(guī)定。

（三）商事登記的種類和程序

我國(guó)商事登記的種類分為設(shè)立登記、變更登記、注銷登記和分支機(jī)構(gòu)登記四類，登記事項(xiàng)繁多。如根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，公司的登記事項(xiàng)包括：名稱；住所；法定代表人姓名；注冊(cè)資本；公司類型；經(jīng)營(yíng)范圍；營(yíng)業(yè)期間；有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名和名稱。在2013年深圳的商事登記改革中，很重大的一項(xiàng)變化就是將刪去經(jīng)營(yíng)范圍的登記要求，經(jīng)營(yíng)資格與主體資格分離開(kāi)來(lái)。這對(duì)于企業(yè)拓展業(yè)務(wù)，擴(kuò)大市場(chǎng)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)更好地流通，產(chǎn)生了很大的鼓舞作用，也對(duì)建設(shè)服務(wù)型政府、精簡(jiǎn)審批程序、增強(qiáng)企業(yè)自主權(quán)跨出了重要的一步。

在商事登記中，設(shè)立登記是最常見(jiàn)的登記類型。以公司設(shè)立登記為例，設(shè)立公司首先應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)名稱的預(yù)先核準(zhǔn)登記，預(yù)先核準(zhǔn)的企業(yè)名稱保留期為六個(gè)月（網(wǎng)上申請(qǐng)為十天），在保留期間，不得用以從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。其次，商主體向有關(guān)登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，登記機(jī)關(guān)對(duì)符合條件的予以受理。然后，由登記機(jī)關(guān)對(duì)登記材料是否齊全、是否符合法定形式進(jìn)行審查。第四，登記機(jī)關(guān)在法定期限內(nèi)審核完畢，將結(jié)果書(shū)面通知申請(qǐng)人，核準(zhǔn)發(fā)照。最后，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將登記的有關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行公告，通過(guò)企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)讓公眾知曉。

（四） 商事登記的效力

由于我國(guó)目前采取強(qiáng)制登記制度，因此，在我國(guó)經(jīng)登記，才能發(fā)生商主體設(shè)立、變更、終止的效力。

對(duì)第三人而言，有如下三種情況：一是應(yīng)登記的事項(xiàng)在未履行登記或已履行登記但尚未公告時(shí)，不得以該事項(xiàng)對(duì)抗第三人，除非該事項(xiàng)已為第三人知悉，即第三人主觀上有惡意。二是應(yīng)登記的事項(xiàng)已登記和公告后，該事項(xiàng)對(duì)第三人生效；但在公告后的一定期限內(nèi)，對(duì)基于不可抗力之正當(dāng)理由不知情的第三人不發(fā)生效力。這里的一定期限比較短暫，一般為15天左右，如《德國(guó)商法典》就規(guī)定該期限為15天。三是已登記的事項(xiàng)在公告發(fā)生差錯(cuò)時(shí)，善意第三人根據(jù)已公告事實(shí)所為的法律行為依然有效。這是外觀主義原則的具體體現(xiàn)。這樣的規(guī)定一方面有利于確保公告的公信力，從而穩(wěn)定交易秩序；另一方面有利于交易相對(duì)人快速獲取信息，把握商業(yè)機(jī)會(huì)，保障交易安全。

二、我國(guó)商事登記中存在的三大問(wèn)題

我國(guó)由于歷史傳統(tǒng)等因素的影響，在對(duì)商事登記的構(gòu)建中帶有較濃的管理色彩，從而缺乏“經(jīng)營(yíng)自由”的理念。商法的精神是“營(yíng)業(yè)自由”，商法的本位是“企業(yè)本位”，商事登記作為成立商主體的核心組成部分，其重要性不言而喻。而我國(guó)目前的商事登記存在登記對(duì)象過(guò)于廣泛、立法體例分散低階、商事登記程序不完善、商事登記價(jià)值目標(biāo)不平衡等問(wèn)題，這極大地阻礙商業(yè)的發(fā)展。

我國(guó)商事登記的對(duì)象包括公司法人、非公司企業(yè)法人、非法人企業(yè)和個(gè)體工商戶，囊括了所有的商自然人、商法人和商合伙，類型繁多，且我國(guó)按照多重分類標(biāo)準(zhǔn)分別制定不同的登記法規(guī)規(guī)章。如此廣泛的登記對(duì)象不僅造成了企業(yè)巨大的登記成本，也增加了國(guó)家工作人員的工作負(fù)擔(dān)，不符合商法“快速便捷”的原則。同理，我國(guó)商事登記立法在法律層面未取得統(tǒng)一，目前最高效力位階仍為行政法規(guī)，這對(duì)統(tǒng)一我國(guó)市場(chǎng)，實(shí)現(xiàn)企業(yè)公平競(jìng)爭(zhēng)不利。在商事登記程序上，一方面，我國(guó)商事登記事項(xiàng)繁多，前置審批許可耗時(shí)較長(zhǎng)，注重設(shè)立程序而輕視注銷、變更程序等，也不利于我國(guó)企業(yè)的快速營(yíng)利。本文在參考2013年深圳商事登記改革的基礎(chǔ)上，對(duì)上述三個(gè)問(wèn)題提出簡(jiǎn)要意見(jiàn)，期望促進(jìn)商法基本精神更好地落實(shí)，進(jìn)一步完善商事登記。

三、 我國(guó)商事登記的再構(gòu)建

（一） 縮小商事登記的范圍

《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記若干規(guī)定》規(guī)定：商事主體登記事項(xiàng)包括：名稱；住所或經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所；類型；負(fù)責(zé)人；出資總額；營(yíng)業(yè)期限；投資人的姓名或者名稱以及其出資額。從該規(guī)定中可知，商事登記改革的重點(diǎn)之一是主體資格和經(jīng)營(yíng)資格的分離，即將經(jīng)營(yíng)范圍排除在登記事項(xiàng)之外，給與企業(yè)更多的經(jīng)營(yíng)自由。從改革效果看，這是比較成功的做法。經(jīng)營(yíng)范圍的無(wú)限制性使得商主體有更多地自主選擇權(quán)，決定自己的業(yè)務(wù)領(lǐng)域與商品種類，這對(duì)于繁榮整個(gè)相關(guān)行業(yè)十分有利。筆者認(rèn)為，除此之外，還應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步縮小商事登記范圍。具體而言是，對(duì)商自然人和商合伙，由于其承擔(dān)的責(zé)任形式是無(wú)限責(zé)任或無(wú)限連帶責(zé)任，因此，對(duì)其審查，可以采取形式審查的方式，方便迅速地辦理相關(guān)手續(xù)，使其能快速進(jìn)入市場(chǎng)。但形式審查應(yīng)當(dāng)和相應(yīng)的法律責(zé)任配套實(shí)施，比如申請(qǐng)人提供虛假材料，虛報(bào)資本等應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，從而確保市場(chǎng)秩序的穩(wěn)定與安全。對(duì)于承擔(dān)有限責(zé)任的公司，其設(shè)立應(yīng)當(dāng)較為嚴(yán)格，可以繼續(xù)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。此外，對(duì)于其他的一些申請(qǐng)材料，登記機(jī)關(guān)可以采取備案的方式而非登記的方式，由申請(qǐng)人自主決定是否備案，從而登記成本。

（二） 統(tǒng)一法律層面的商事登記立法

統(tǒng)一商事登記立法主要是為了提高商事登記的效力位階，以便形成一個(gè)統(tǒng)一、高效、公平的大市場(chǎng)。我國(guó)目前有《公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)法人登記條例》、《合伙企業(yè)登記管理辦法》等登記法規(guī)，法規(guī)規(guī)章數(shù)量較多但卻不統(tǒng)一，有些地方還出現(xiàn)了矛盾與沖突。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將相關(guān)法規(guī)規(guī)章進(jìn)行整理，在法律層面制定一部統(tǒng)一的商事登記法，增強(qiáng)商事登記的效力。當(dāng)然，統(tǒng)一商事登記立法并不意味著對(duì)所有的商主體都實(shí)行一樣的登記規(guī)則。在商事登記法中，可以按照不同商主體的特定性質(zhì)做出不同的規(guī)定，在共性的基礎(chǔ)上允許例外存在，從而保證整個(gè)商事登記體系協(xié)調(diào)合理。

（三） 簡(jiǎn)化和落實(shí)商事登記程序

商事登記的簡(jiǎn)化主要針對(duì)過(guò)多的前置審批許可而言。據(jù)統(tǒng)計(jì)，有些地方的企業(yè)設(shè)立登記需要提交100多份申請(qǐng)材料，才能獲得核準(zhǔn)設(shè)立。由于登記機(jī)關(guān)及其工作人員未雨綢繆的心態(tài)，企業(yè)創(chuàng)辦人或自然人往往需要提交大量的材料和文件，歷經(jīng)大量的前置審批許可，這與我國(guó)簡(jiǎn)政放權(quán)、建設(shè)服務(wù)政府的理念相違背。因此，筆者建議適當(dāng)減少審批手續(xù)或者設(shè)立統(tǒng)一審批窗口，方便商主體的登記審批，也可以降低審批成本，節(jié)約審批時(shí)間。

在落實(shí)商事登記程序上，筆者建議嚴(yán)格落實(shí)注銷登記程序和變更登記程序，明確規(guī)定企業(yè)被吊銷或破產(chǎn)必須辦理相關(guān)注銷手續(xù)，企業(yè)相關(guān)登記事項(xiàng)變更必須辦理變更程序，以避免僵尸公司大量存在破壞市場(chǎng)交易安全、擾亂市場(chǎng)交易秩序。也可以有效地避免因商事登記變更不及時(shí)對(duì)交易相對(duì)人的利益造成損失。因此，在注重設(shè)立登記之時(shí)，必須要一并重視注銷登記和變更登記，以維護(hù)整個(gè)商事登記體系的完整性。

四、總結(jié)

商事登記是商法的重要組成部分，也是商法中典型的滲透著公法因素的私法行為。我國(guó)現(xiàn)行商事登記應(yīng)當(dāng)盡量給與商主體自由經(jīng)營(yíng)權(quán)，保障商主體正當(dāng)營(yíng)利，逐步地減少對(duì)商主體各方面的管制，加強(qiáng)商事公示和政府服務(wù)職能，完善企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)，真正地實(shí)現(xiàn)商法“企業(yè)本位”、“營(yíng)業(yè)自由”的內(nèi)在價(jià)值，實(shí)現(xiàn)交易便捷與交易安全的平衡發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

[1]鄒小琴.商事登記制度的屬性反思及制度重構(gòu).法學(xué)雜志.2014（1）.

[2]朱慈蘊(yùn).我國(guó)商事登記立法的改革與完善.國(guó)家檢察官學(xué)院學(xué)報(bào).2004（6）.

[3]黃愛(ài)學(xué).我國(guó)商事登記制度的改革、創(chuàng)新與發(fā)展——評(píng)深圳和珠海商事登記立法.法治研究.2013（11）.

[4]艾琳、王剛.商事登記制度改革的行政審批視角解析——兼評(píng)廣東省及深圳市商事登記制度改革的實(shí)踐.行政改革.2014（1）.