周　濤

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公司無因解聘高管問題研究

周濤

公司法規(guī)定可不附理由的解聘高管，勞動法規(guī)定協(xié)商一致解除勞動合同，高管作為勞動者，其解聘公司法與勞動法存在沖突。在明確二者聘任和勞動關(guān)系雙重屬性的基礎(chǔ)上，區(qū)分雙方有無勞動合同是解決該沖突問題的思路所在。

公司法；勞動法；無因解聘；公司高管

一、公司法和勞動法在無因解聘高管規(guī)定問題上的沖突之處

公司法規(guī)定公司董事會可以無因的解聘高管，勞動合同法規(guī)定用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同。很明顯，二者在無因解聘高管時的區(qū)別在于是否需要勞動者的同意，實踐中帶來的問題是公司按照《公司法》無因解聘高管，認(rèn)為雙方關(guān)系的解除符合法律規(guī)定，而被解聘的高管則依據(jù)《勞動合同法》認(rèn)為違反了二者協(xié)商一致才能無因解除勞動合同的規(guī)定，這導(dǎo)致法院在解決這個問題時出現(xiàn)法律適用的困難。

二、高管是不是勞動法上勞動者

勞動法對勞動者的定義沒有明確的界定，故無法直觀的判斷高管是不是勞動者。但從邏輯上看不應(yīng)把其排除在勞動者范圍之外，因《勞動合同法》第24條特別規(guī)定的高管的競業(yè)限制義務(wù)通常是勞動合同的內(nèi)容，由此可以推斷其作為一個群體是被勞動法納入到調(diào)整對象中的[1]。同時依照1994年勞動部關(guān)于《全面實行勞動合同的通知》企業(yè)廠長、經(jīng)理和有關(guān)經(jīng)理人員，應(yīng)根據(jù)《公司法》有關(guān)規(guī)定與董事會簽訂勞動合同。實踐中，董事會在聘任高管時，也要求與其簽訂聘任合同，該合同條款的設(shè)計，也需要同時符合勞動法和公司法的規(guī)定?？梢妱趧臃ㄩg接承認(rèn)了其勞動者身份。

三、解決公司法與勞動法無因解聘高管規(guī)定問題上沖突之思路

解決公司法與勞動法無因解聘高管的規(guī)定上存在沖突這一問題，先明確二者間法律關(guān)系的雙重性，再視二者間有無勞動合同采取不同的對策。

(一)公司高管與公司之間法律關(guān)系屬性的雙重性

公司法價值選擇在于對私權(quán)自治的追求，側(cè)重治理架構(gòu)的完善，故董事會有權(quán)對經(jīng)理作出自由聘任或解聘；勞動法價值選擇在于勞動者利益的傾斜保護(hù)，對勞資雙方實際權(quán)利的不平等予以衡平調(diào)整。他們從不同的角度來規(guī)范二者之間的關(guān)系，產(chǎn)生了不同法律關(guān)系類型，結(jié)果便是某自然人擔(dān)任公司高管的職務(wù)行為具有雙重屬性，一方面他作為公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)之一的高管職務(wù)，從公司法律上稱為聘任，另一方面他與公司建立勞動關(guān)系，工作崗位是經(jīng)理或其他高管，聘任關(guān)系勞動關(guān)系都是都是對二者間關(guān)系的準(zhǔn)確描述，不應(yīng)該把兩種關(guān)系對立起來。[2]

在承認(rèn)上述法律關(guān)系屬性雙重性的基礎(chǔ)上視二者間有無勞動合同的存在是解決這一沖突的思路。

(二)高管與公司之間無勞動合同

若二者間無勞動合同，應(yīng)推定高管只想與公司建立聘任關(guān)系，拒絕勞動法保護(hù)，那么在遭公司無因解聘時當(dāng)然只適公司法。雖然有無勞動合同并非認(rèn)定勞動關(guān)系存在的唯一依據(jù)，但在二者間的勞動關(guān)系認(rèn)定上，采“勞動合同唯一”理論性有其相當(dāng)合理性。第一、高管具有用人單位的身份屬性，并且享有人事權(quán)，與普通勞動者相比，作為勞動者的高管有用人單位的身份屬性，便當(dāng)然享有招聘勞動者并與其簽訂勞動合同的權(quán)力，當(dāng)然這也是其義務(wù)所在；第二、勞動合同在勞動關(guān)系中有著十分重要的地位，勞動合同關(guān)乎勞動者與用人單位的切身利益；第三、高管與公司之間無勞動合同時應(yīng)否認(rèn)其勞動者身份，許多高管不簽或者隱藏已經(jīng)簽訂的勞動合同，當(dāng)其遭到公司的無因解除勞動關(guān)系時，一方面以公司未與其簽訂勞動合同為由主張雙倍工資，另一方面利用其優(yōu)勢地位與便利條件，搜集證據(jù)證明事實勞動關(guān)系的存在，再尋求勞動法對其的保護(hù)。這種情況下不得認(rèn)定其與公司之間存在勞動關(guān)系；第四、上述在二者間不存在勞動合同時應(yīng)否認(rèn)其與公司之間勞動關(guān)系的存在，在無因解聘高管時當(dāng)然不適用《勞動合同法》關(guān)于用人單位單方違法解除勞動合同的規(guī)定，排除了勞動法對其的傾斜保護(hù)。這種情況下，應(yīng)當(dāng)只考慮高管與公司之間的聘任關(guān)系，公司當(dāng)然可以依照《公司法》的規(guī)定解聘公司高管，不存在違反勞動法的情形。

(三)公司高管與公司之間有勞動合同

正常情況下二者間必然有勞動合同，成立勞動關(guān)系，那么公司在無因解聘高管時便當(dāng)然不能僅依據(jù)公司法規(guī)定，而須把勞動法規(guī)定也考慮進(jìn)來。

我們須明確公司法的解聘是對二者聘任關(guān)系的解除，并未解除勞動關(guān)系。雖然實踐中聘任關(guān)系的解除往往會導(dǎo)致勞動關(guān)系的終結(jié)，但理論上并非如此，因解聘后失去了原工作而引起相應(yīng)的救濟(jì)措施才是勞動關(guān)系應(yīng)該調(diào)整的。因此，從二者間聘任關(guān)系與勞動關(guān)系雙重法律關(guān)系屬性的角度出發(fā)，公司解聘高管是行使自治權(quán)而對聘任關(guān)系的解除，該解聘具有公司法上的受認(rèn)性，無須再對勞動合同中對于崗位的變更是否有效進(jìn)行討論。[3]

如果要給聘任關(guān)系和勞動關(guān)系排一個序的話，聘任關(guān)系一定先于勞動關(guān)系成立，因為只有董事會對高管進(jìn)行聘任后方可有以公司某一高管職務(wù)為工作崗位的勞動關(guān)系的成立。因此，公司解聘高管時，首先是聘任關(guān)系的解除，此時的勞動關(guān)系是一個沒有工作崗位的不完整勞動關(guān)系，而恰恰是這個不完整的勞動關(guān)系為勞動法的經(jīng)濟(jì)提供了空間。因為從理論上講，公司解聘高管并不代表公司想與高管解除勞動關(guān)系，只是從公司自治的角度認(rèn)為某一高管職務(wù)不再適合其擔(dān)任，所以公司有義務(wù)為該勞動者提供一個新的工作崗位，但公司為原高管提供新的工作崗位時應(yīng)該與其進(jìn)行協(xié)商，保證其工作條件、薪資待遇等不會產(chǎn)生不合理的變動。

如果公司未能提供一個新的工作崗位或者提供的新工作崗位不具有合理性，導(dǎo)致勞動合同無法繼續(xù)履行而解除的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定公司違法解除勞動合同，應(yīng)支付雙倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；如果經(jīng)協(xié)商后新的工作崗位已具備相當(dāng)合理性，但原高管仍不同意按照新的崗位履行勞動合同的，則公司可以依據(jù)《勞動合同法》第40條第3項規(guī)定的“客觀情況發(fā)生重大變化”直接解除勞動關(guān)系，額外支付一個月的工資及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金即可。這種救濟(jì)措施不僅未干涉《公司法》賦予公司的自治權(quán)，且有效解決了高管因工作崗位變動而致權(quán)益侵害的問題，也解決了公司因解聘高管致勞動關(guān)系終結(jié)而違反勞動法的問題。

四、結(jié)論

對于無因解聘高管到底是適用《公司法》直接無條件的解聘并不負(fù)任何補(bǔ)償義務(wù)的規(guī)定，還是依據(jù)《勞動合同法》禁止單方無條件解除勞動關(guān)系否則承擔(dān)雙倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的義務(wù)的規(guī)定？這就要明確二者是在不同價值選擇的基礎(chǔ)上導(dǎo)致的看似沖突的規(guī)定，二者分別促使高管與公司建立聘任關(guān)系和勞動關(guān)系，公司法的解聘解除的是聘任關(guān)系，勞動法的解聘解除的是勞動關(guān)系，二者并不存在沖突。具體來說，首先依據(jù)《公司法》規(guī)定解除聘任關(guān)系，在聘任關(guān)系解除后再看高管與公司之間有無勞動合同的存在，若無則無需再考慮高管與公司之間的勞動關(guān)系，高管與公司之間至此便解除任何關(guān)系；若有則還需進(jìn)一步考察其與公司之間的勞動關(guān)系，給其提供類似崗位以促使勞動合同的延續(xù)或者是以“客觀情況發(fā)生重大變化”為依據(jù)直接解除勞動關(guān)系，高管與公司之間至此便解除任何關(guān)系。如此，公司以《公司法》無因解聘高管才不會違反《勞動合同法》禁止單方無因解除勞動關(guān)系的規(guī)定，公司法與勞動法的沖突才可解決。(作者單位：西北政法大學(xué))

[1]徐文進(jìn),姚競燕.公司治理語境下解聘高級管理人員的法律沖突及解決路徑.人民司法，2014,15.

[2]董保華.勞動合同立法的爭鳴與思考.上海人民出版社,2011:38-43.

[3]張鋼成.勞動爭議糾紛訴訟指引與實務(wù)解答.法律出版社，2014,1:202-205.

周濤，西北政法大學(xué)，2014級民商法，研究生。