鄭州航空工業(yè)管理學(xué)院法學(xué)院 張峣

“問題前置法”在知識(shí)產(chǎn)權(quán)法課程教學(xué)中的應(yīng)用

鄭州航空工業(yè)管理學(xué)院法學(xué)院 張峣

2008年6月5日國(guó)務(wù)院發(fā)布了《國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》，其中明確提出：“加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)人才隊(duì)伍建設(shè)……設(shè)立知識(shí)產(chǎn)權(quán)二級(jí)學(xué)科，支持有條件的高等學(xué)校設(shè)立知識(shí)產(chǎn)權(quán)碩士、博士學(xué)位授予點(diǎn)……在高等學(xué)校開設(shè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)課程，將知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育納入高校學(xué)生素質(zhì)教育體系?！本V要明確要求高等學(xué)校開設(shè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法課程，培養(yǎng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)專門人才。2014年底國(guó)務(wù)院辦公廳又下發(fā)了《深入實(shí)施國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略行動(dòng)計(jì)劃（2014-2020）》，其中提到的五項(xiàng)主要目標(biāo)之一，就是通過擴(kuò)充知識(shí)產(chǎn)權(quán)人才隊(duì)伍、優(yōu)化人才結(jié)構(gòu)、提高人才素質(zhì)等，使知識(shí)產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)能力全面提升。國(guó)家發(fā)展形勢(shì)呼喚知識(shí)產(chǎn)權(quán)實(shí)務(wù)和科研專業(yè)人才的培養(yǎng)，而高等院校如何培養(yǎng)出滿足國(guó)家建設(shè)需要的高層次知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)人才隊(duì)伍是非常重要的一環(huán)。本文結(jié)合鄭州航空工業(yè)管理學(xué)院法學(xué)院法學(xué)專業(yè)本科生開設(shè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)課程的實(shí)踐，針對(duì)知識(shí)產(chǎn)法學(xué)的學(xué)科特性，試圖嘗試性探討一種新的教學(xué)方法，希望達(dá)到較好的教學(xué)效果。

一、對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)教學(xué)方法的反思

知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)是我國(guó)高等院校法學(xué)專業(yè)十四門核心必修課程之一。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)課程特色明顯，首先，是一門新的課程，相對(duì)于其他法律而言立法較晚；其次，涉及面廣，不僅涉及法學(xué)，而且科技、經(jīng)濟(jì)和企業(yè)界都普遍關(guān)注；其三，由于涉及面廣，因此，知識(shí)產(chǎn)權(quán)既是法律保護(hù)的對(duì)象，又是科技開發(fā)的成果，還是企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的重要手段，可見其具有較強(qiáng)的實(shí)踐性。那么，針對(duì)課程特點(diǎn)，對(duì)學(xué)生的培養(yǎng)目標(biāo)，不僅要求學(xué)生理解概念、掌握法條、把握知識(shí)點(diǎn)，更要強(qiáng)調(diào)培養(yǎng)學(xué)生分析和解決實(shí)際問題的能力。因此，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)課堂教學(xué)過程中，如果繼續(xù)沿用傳統(tǒng)的教學(xué)模式，教學(xué)效果難免會(huì)存在一些問題：一是老師講課的激情難以發(fā)揮，雖然也是針對(duì)概念、法條規(guī)定進(jìn)行講解，但課堂氣氛平淡；二是學(xué)生聽課具有被動(dòng)性，接受的知識(shí)量和記憶程度偏低；三是針對(duì)性不強(qiáng)，必然重點(diǎn)不突出。如何解決這些問題，筆者結(jié)合自己知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)的授課實(shí)踐，在反思傳統(tǒng)教學(xué)方法的前提下，在與學(xué)生座談和向老教師學(xué)習(xí)的基礎(chǔ)上，一直在總結(jié)新的教學(xué)方法，“問題前置法”就是筆者嘗試的一種教學(xué)方法。

二、“問題前置法”的提出

由于知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)特色鮮明，因此，為了改善知識(shí)產(chǎn)權(quán)法課堂教學(xué)，筆者考察并分享了專家們的教研成果，發(fā)現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)新的教學(xué)方法主要有案例研習(xí)法、對(duì)話式研習(xí)法、診所式研習(xí)法等。據(jù)筆者分析，這三種方法，不論是強(qiáng)調(diào)將現(xiàn)實(shí)案例引入教學(xué)的案例研習(xí)法，還是由學(xué)生以提問、質(zhì)疑的方式參與課堂教學(xué)的對(duì)話式研習(xí)法，以及通過各種途徑收集一些疑難案例，課堂現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行診所式研習(xí)法，都是優(yōu)秀教師們?cè)诮虒W(xué)中的創(chuàng)新。他們注重案例教學(xué)，即引入現(xiàn)實(shí)或虛擬案例來講授課程知識(shí)，試圖為學(xué)生提供更大的思考空間，增強(qiáng)學(xué)生在教學(xué)中的參與度，發(fā)揮學(xué)習(xí)的主觀能動(dòng)性，已經(jīng)收到了很好的教學(xué)效果。在教學(xué)實(shí)踐中，筆者針對(duì)課程內(nèi)容也使用案例分析的教學(xué)方法，意在化解難點(diǎn)；常使用對(duì)話式講習(xí)法，為了更好地突出重點(diǎn)，講授透徹。然而，通過實(shí)踐，筆者認(rèn)為比較適用的方法是“問題前置法”。

（一）“問題前置法”涵義

問題前置法是指基于一次課的內(nèi)容，總結(jié)出一個(gè)或幾個(gè)問題，或者是一個(gè)與講課內(nèi)容密切相關(guān)的案例，在課前提出來請(qǐng)同學(xué)們先行了解，通過課堂學(xué)習(xí)找到答案或解決問題的途徑或依據(jù)。此方法顧名思義就是圍繞“前置問題”進(jìn)行學(xué)習(xí)，將問題嫁接于每個(gè)知識(shí)點(diǎn)中，以問題的形式引出所要學(xué)習(xí)探討的每個(gè)知識(shí)點(diǎn)，通過對(duì)該知識(shí)點(diǎn)，包括概念、特征等基本理論的學(xué)習(xí)，使提出的問題得以在學(xué)習(xí)、分析中解決。

筆者之所以總結(jié)并提出此教學(xué)方法，主要基于以下幾點(diǎn)：一是我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)的內(nèi)容飽滿，如包括了著作權(quán)法、專利法、商標(biāo)法及反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法中有關(guān)商業(yè)秘密專有權(quán)的相關(guān)內(nèi)容等等；二是由于知識(shí)產(chǎn)權(quán)法內(nèi)容龐雜，每部法之間既有聯(lián)系又缺少較強(qiáng)的協(xié)同性，部分內(nèi)容在學(xué)習(xí)中極易造成混淆；三是知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)具有較強(qiáng)的專業(yè)性、理論性、技術(shù)性，問題的個(gè)性和案例的特殊性都給講授和學(xué)習(xí)帶來一定困難，需要將每章的知識(shí)點(diǎn)歸納成問題課前提出來，以便學(xué)習(xí)中把握和記憶；四是采取“問題前置法”教學(xué)，即通過“提出問題——分析問題——解決問題”，不僅可使學(xué)生通過問題來理解知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)的理論知識(shí)，同時(shí)培養(yǎng)學(xué)生分析問題、解決問題的能力以及創(chuàng)新能力，因此在教學(xué)中引入此方法會(huì)產(chǎn)生好的效果。

（二）問題前置法的特點(diǎn)

通過該方法的實(shí)踐，筆者總結(jié)出這一方法的特點(diǎn)：

1.“問題”的引導(dǎo)性。課前提出的問題對(duì)馬上要學(xué)習(xí)的內(nèi)容具有較強(qiáng)的針對(duì)性。當(dāng)同學(xué)們帶著問題學(xué)習(xí)時(shí)，不僅找到了解決問題的依據(jù)，而且掌握了解決問題的方法。因此，提出問題就是一種引起學(xué)習(xí)興趣和引導(dǎo)學(xué)習(xí)的開始。

2.“問題”的全面性。從現(xiàn)實(shí)中選擇一個(gè)案例運(yùn)用于教學(xué)，雖然生動(dòng)，但未必能涵蓋本章的所有內(nèi)容；如果多選幾個(gè)案例，又和有限的課時(shí)相矛盾。因此，該方法前置的問題通常未必是真實(shí)的案例，但它包含了本章內(nèi)容的全部知識(shí)重點(diǎn)。因此，對(duì)問題如何設(shè)計(jì)需要對(duì)課程內(nèi)容十分熟悉。

3.“問題”的典型性。設(shè)計(jì)課前問題時(shí)，包含知識(shí)點(diǎn)固然重要，但如何用設(shè)計(jì)的問題抓住學(xué)生的注意力，對(duì)學(xué)生產(chǎn)生一種吸引力，事關(guān)方法運(yùn)用的成敗和講授效果的好壞。這就要求注重問題的典型性。

三、“問題前置法”的適用

在知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)課堂教學(xué)中，筆者結(jié)合每節(jié)課所講的內(nèi)容，對(duì)前置的“問題”進(jìn)行了靈活選擇。對(duì)此方法的具體運(yùn)用可以歸納為幾種形式：

（一）以例引義

針對(duì)有些章節(jié)主要知識(shí)點(diǎn)是理解概念，需要在課前預(yù)設(shè)案例引出概念，意在解決概念的模糊地帶，讓學(xué)生更為清晰、全面地理解和牢記概念。比如，本人在講授著作權(quán)的客體即作品時(shí)，首先引入實(shí)例，即清代的鄭板橋是著名畫家，尤其以畫竹子享譽(yù)海內(nèi)外。鄭板橋推開書房的窗戶即見自己耕種的小竹林，多少晝夜的認(rèn)真觀察、從小竹到壯竹的細(xì)微端詳，讓他做到了作畫之前的胸有成竹，那么，鄭板橋就有了“眼中竹、胸中竹、畫中竹”，這“三竹”中哪種“竹”是著作權(quán)法保護(hù)的客體，即構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品呢？同學(xué)們帶著選竹的實(shí)例問題，進(jìn)入了作品涵義的學(xué)習(xí)。

當(dāng)學(xué)習(xí)了作品的涵義和構(gòu)成要件，明白了一般意義上的作品①一般意義上的作品既包含作品的內(nèi)容，又包含作品的表現(xiàn)形式。作品的內(nèi)容，即作品所表述的思想、情感或客觀事物；作品的形式，即作品以何種方式來表達(dá)上述內(nèi)容。和著作權(quán)法意義上的作品之區(qū)別后，同學(xué)們對(duì)著作權(quán)法意義上的作品概念有了一個(gè)較好的把握，即著作權(quán)法僅保護(hù)作品的形式，那么就可以輕松回答問題：只有借助筆墨將作者頭腦中構(gòu)思的竹子畫于載體紙張上的“畫中竹”才是著作權(quán)的客體——作品。鄭板橋的眼中竹是受物權(quán)法保護(hù)的物，胸中竹是一種不被人們感知的構(gòu)思，都不是著作權(quán)法意義上的作品。

（二）以考點(diǎn)引思考

在課程學(xué)習(xí)之初，筆者已經(jīng)明確告訴學(xué)生“怎么學(xué)”和“怎么教”，“怎么教”即“一個(gè)保證兩個(gè)兼顧”，“一個(gè)保證”是保證課程內(nèi)容知識(shí)體系完整；講授中的“兩個(gè)兼顧”，一是兼顧司法考試的內(nèi)容；二是兼顧研究生考試內(nèi)容。那么，我們課前預(yù)置的問題就是兩個(gè)兼顧的考點(diǎn)。當(dāng)學(xué)生看到司考和考研的模擬試題時(shí)大多為之一振，抱著急于知道正確答案的想法進(jìn)入章節(jié)的學(xué)習(xí)，如此學(xué)習(xí)的目的和學(xué)習(xí)的精力集中度已經(jīng)為學(xué)好本章內(nèi)容打下了好的基礎(chǔ)。比如在講到“鄰接權(quán)”一章時(shí)，筆者給出學(xué)生一個(gè)某大學(xué)碩士研究生入學(xué)考試的案例分析題：

某作曲家通過艱苦努力創(chuàng)作了一首歌曲，并許可某歌星公開演唱，這位歌星獲得表演權(quán)后參加了一場(chǎng)音樂會(huì)。此音樂會(huì)組織者許可某唱片公司錄制、復(fù)制和出售，此舉經(jīng)音樂家和歌星許可。請(qǐng)思考：

1.被出售的正版CD在歌舞廳營(yíng)業(yè)時(shí)間播放是否構(gòu)成侵權(quán)？如果侵權(quán)又侵犯了誰的什么權(quán)利？

2.某廣播電臺(tái)未經(jīng)許可播放正版CD是否構(gòu)成侵權(quán)？如果構(gòu)成侵權(quán)又侵犯了誰的什么權(quán)利？

3.另一家唱片公司合法購(gòu)進(jìn)正版CD，未經(jīng)許可進(jìn)行復(fù)制并出售，是否構(gòu)成侵權(quán)？如果構(gòu)成侵權(quán)又侵犯了誰的什么權(quán)利？

4.如果有人未經(jīng)許可將該CD轉(zhuǎn)換成MP3放在網(wǎng)上供他人下載，是否構(gòu)成侵權(quán)？如果構(gòu)成侵權(quán)又侵犯了誰的什么權(quán)利？

5.如果有人購(gòu)進(jìn)一批CD后未經(jīng)許可出租，是否侵權(quán)，侵犯了誰的什么權(quán)利？

此案例考查了關(guān)于作為著作權(quán)人的音樂家、作為表演者的歌星及作為錄制者的唱片公司分別享有哪些權(quán)利。學(xué)生只有將已學(xué)的包括原作品著作權(quán)人的權(quán)利內(nèi)容、表演者的權(quán)利內(nèi)容、錄制者的權(quán)利內(nèi)容，運(yùn)用比較的方法，才能將此問題得以回答，從而使所學(xué)知識(shí)運(yùn)用到問題的分析和解決中去，掌握得更加準(zhǔn)確。

在講到專利申請(qǐng)內(nèi)容時(shí)，筆者課前給出一道往年的司法考試真題：

2006年10月3日，我國(guó)公民賈某將自己完成的一項(xiàng)實(shí)用新型專利項(xiàng)目申請(qǐng)了專利。同年12月3日，一位意大利籍的工程師史密斯就同樣的發(fā)明內(nèi)容也在我國(guó)申請(qǐng)專利，同時(shí)請(qǐng)求優(yōu)先權(quán)，優(yōu)先權(quán)日確定為2006年9月12日。下列說法錯(cuò)誤的是：

A.依據(jù)我國(guó)專利法確定的先申請(qǐng)?jiān)瓌t，我國(guó)公民賈某申請(qǐng)?jiān)谙?，?yīng)該獲得專利權(quán)

B.意大利工程師史密斯在我國(guó)的專利申請(qǐng)日應(yīng)該為2006年9月12日

C.意大利工程師史密斯在我國(guó)的專利申請(qǐng)日應(yīng)確定為實(shí)際申請(qǐng)日，即2006年12月3日

D.史密斯所在國(guó)和我國(guó)都是巴黎公約成員國(guó)，因此他在我國(guó)享有優(yōu)先權(quán)

在課堂上運(yùn)用所學(xué)內(nèi)容分析司考真題，有利于更好地激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情和解決問題的激情。

（三）以綜合問題引導(dǎo)知識(shí)點(diǎn)的學(xué)習(xí)

有些章節(jié)內(nèi)容豐富，依靠一兩個(gè)案例難以涵蓋所有知識(shí)點(diǎn)，就需要老師給出一個(gè)綜合性的案例或考試分析題，仍然讓同學(xué)們帶著問題進(jìn)入本章節(jié)的學(xué)習(xí)。在這里值得一提的是，不是每章節(jié)的內(nèi)容都要通過案例進(jìn)行講授，也不是案例分析多多益善，原因在于本課程的課時(shí)有限，在課堂上過多使用案例教學(xué)，即使講透了一個(gè)問題，但可能很多知識(shí)點(diǎn)沒有時(shí)間講解了。因此，我們必須具體問題具體分析，針對(duì)知識(shí)點(diǎn)較多、難點(diǎn)不多的章節(jié)，筆者認(rèn)為，預(yù)置一個(gè)能夠涵蓋全部知識(shí)點(diǎn)的問題，能夠取得最佳學(xué)習(xí)效果。

在“專利的形式要件”一章中，既包括專利申請(qǐng)?jiān)瓌t，又包括申請(qǐng)文件的介紹，還包括申請(qǐng)中糾紛的處理等，內(nèi)容極其豐富。為此，筆者在課前設(shè)置了一個(gè)綜合性案例：

趙某研發(fā)了一件超磁分離設(shè)備，于2004年9月5日向中國(guó)專利局提出發(fā)明專利申請(qǐng)；孫某也獨(dú)立研發(fā)了與之相同的超磁分離設(shè)備，于2004年3月6日在機(jī)械工業(yè)部舉辦的技術(shù)會(huì)議上首次展出了該設(shè)備，并于2004年9 月6日向?qū)＠痔岢霭l(fā)明專利申請(qǐng)；法國(guó)人萊昂，將其在法國(guó)研制的與趙某、孫某相同的設(shè)備于2004年9月4日向法國(guó)專利管理部門提出發(fā)明專利申請(qǐng)，又于2005年9 月4日向中國(guó)專利局提出發(fā)明專利申請(qǐng)，并申請(qǐng)優(yōu)先權(quán)。趙某的專利申請(qǐng)2006年3月5日被專利局公開。試問：趙某、孫某、萊昂三人的專利申請(qǐng)哪個(gè)具有新穎性，并說明理由。

本案例不僅涉及喪失新穎性的例外情況，又需要了解抵觸申請(qǐng)，還需要把握專利申請(qǐng)的優(yōu)先權(quán)原則，尤其外國(guó)優(yōu)先權(quán)的規(guī)定等方面的法律問題。

（四）以法條引概念解讀

對(duì)于以解釋法條為主的章節(jié)內(nèi)容，一般先把法條及內(nèi)容提出來，請(qǐng)學(xué)生認(rèn)真閱讀。在聽取學(xué)生從不同角度加以理解的基礎(chǔ)上，對(duì)相關(guān)概念和法條規(guī)定的涵義進(jìn)行解讀。如專利法最新修正案中，新增了3條，對(duì)專利當(dāng)然許可作出了規(guī)定。第82條規(guī)定了專利當(dāng)然許可關(guān)于申請(qǐng)和撤回的條件，第83條規(guī)定了實(shí)施專利主體的不特定性，第84條規(guī)定了法律救濟(jì)措施。專利當(dāng)然許可（license of right）是指專利權(quán)人主動(dòng)申請(qǐng)，約定許可費(fèi)用，自愿許可任何人使用其專利的行為。為幫助學(xué)生更深刻地理解概念，筆者運(yùn)用于已經(jīng)學(xué)過的知識(shí)進(jìn)行比較性解讀：首先認(rèn)為專利當(dāng)然許可制度具有主動(dòng)性。主要通過與專利強(qiáng)制許可制度比較。專利強(qiáng)制許可制度是一種被動(dòng)許可制度，甚至是迫不得已。雖然實(shí)施者向?qū)＠酥Ц兑欢ǖ难a(bǔ)償費(fèi)，但是，此許可只要符合法定條件，不需要專利權(quán)人同意。其次，當(dāng)然許可制度具有自愿性。其自愿性主要表現(xiàn)在與專利強(qiáng)制許可、專利法定許可的區(qū)別。專利強(qiáng)制許可的條件之一就是專利權(quán)人不實(shí)施或不充分實(shí)施，又不愿意讓他人實(shí)施，充分體現(xiàn)了其非自愿性。專利的法定許可是指由法律直接規(guī)定，符合申請(qǐng)條件的專利被許可人可以不經(jīng)專利權(quán)人授權(quán)獲得專利使用資格，但必須向?qū)＠麢?quán)人交付合理的專利使用費(fèi)。專利當(dāng)然許可明顯區(qū)別于上述兩種方式，屬于專利權(quán)人自愿許可。其三，當(dāng)然許可制度具有單向性。其單向性體現(xiàn)在許可條件的單方提出，主要區(qū)別于一般的專利許可使用和專利轉(zhuǎn)讓。專利當(dāng)然許可是由專利權(quán)人提出申請(qǐng)時(shí)，單方面提出許可使用的條件，如使用費(fèi)用、使用時(shí)間和使用方式等，由意欲使用者自主決策。而一般專利許可使用和轉(zhuǎn)讓都是經(jīng)過專利權(quán)人和使用人雙方商量許可條件。其四，當(dāng)然許可制度具有明示性。其明示性主要體現(xiàn)在與專利默示許可的區(qū)別。專利默示許可是相對(duì)于專利明示許可的一種許可狀態(tài)，即專利權(quán)人針對(duì)實(shí)施專利技術(shù)表現(xiàn)出來的一種默示，使實(shí)施者信賴，使他人從專利權(quán)人的行為中推出了默示。這一方式，既區(qū)別于簽訂許可使用合同的一般許可使用，也有別于專利當(dāng)然許可的明示性。

可見，“問題前置教學(xué)法”符合知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)的學(xué)科特性，它是“以學(xué)生為本位、以學(xué)習(xí)內(nèi)容為核心”的教學(xué)方法，不僅有利于學(xué)生參與教學(xué)，而且引入了研究性學(xué)習(xí)理念，對(duì)于提高學(xué)習(xí)效果、培養(yǎng)學(xué)生的創(chuàng)新能力有著重要的意義。

（本文系2015河南省政府決策研究招標(biāo)課題〔2015B075〕《河南實(shí)施“中國(guó)制造2025”的產(chǎn)學(xué)研用協(xié)同創(chuàng)新機(jī)制研究》基金項(xiàng)目。）