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        桐君閣自治“防衛(wèi)過度”?

        2016-10-21 20:05:19熊錦秋
        董事會 2016年4期

        熊錦秋

        惡意投機股東現(xiàn)實中是可能存在的。桐君閣藉此進行的公司章程修改,雖不符合當(dāng)前法律法規(guī),但卻合理,未來法律法規(guī)理應(yīng)對此進行完善。

        桐君閣2016年2月發(fā)布公告稱,擬修訂公司章程。其中,第59條規(guī)定:連續(xù)90日以上單獨或者合并持有公司3%-5%、5%-10%的股東,分別可以就董事會、監(jiān)事會候選人選項一次向股東大會提出1、2項臨時提案;連續(xù)90日以上單獨或者合并持有公司10%-25%股份的股東,可以就董事會、監(jiān)事會候選人選項一次向股東大會提出不超過三項臨時提案。之后深交所對此發(fā)出問詢函,關(guān)注該項修訂的法律依據(jù)和合規(guī)性,質(zhì)疑是否涉嫌限制股東權(quán)利。筆者認(rèn)為,桐君閣公司章程修改可能不符合目前法律法規(guī)要求,不過雖不合法但卻可能合理,法律法規(guī)理應(yīng)完善。

        桐君閣表示,要求連續(xù)持股90日以上的持股期限限制適用于所有股東,并未限制或剝奪中小投資者或特定股東的權(quán)利。此話雖有一定道理,然而《公司法》第102條規(guī)定,單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東,可以提出臨時提案。也就是說,對于持股達(dá)到3%以上但持股時間沒有達(dá)到90日的股東,按《公司法》規(guī)定也理應(yīng)享有提案權(quán),而若按桐君閣擬修訂的公司章程卻沒有提案權(quán),這其中可能有所背離。

        桐君閣認(rèn)為,公司章程具有自治性的特點,公司股東擁有通過股東大會決議修改公司章程實現(xiàn)意思自治的權(quán)利。確實,公司擁有一定的章程訂立自由、修改自由以及內(nèi)容自由,然而世界上不存在沒有限制的自由,公司章程的自治性是相對的,是有邊界的,不可任由這種自治或自由無限度擴張。公司章程自治邊界,主要體現(xiàn)為公司在制定或修改公司章程時不能漠視法律的規(guī)定,而應(yīng)遵守“依法進行”原則,要防止剝奪或變相剝奪股東的固有權(quán)利。

        之所以要對公司章程自治進行限制,或者設(shè)立邊界,首先是由于資本多數(shù)決原則以及中小股東“搭便車”心理,使得公司往往為大股東所控制,公司章程自治就可能演變?yōu)楣径鄶?shù)派股東的自治。另外,公司所有權(quán)與控制權(quán)分離,公司為管理人員等內(nèi)部人控制,導(dǎo)致公司自治與股東自治發(fā)生偏差,公司章程自治可能演變?yōu)閮?nèi)部人自治。

        從根本上來說,《公司法》是一種法律機制,公司章程是一種自治機制?!豆痉ā反_立的是一般的規(guī)則或原則,是對所有公司的規(guī)定;而公司章程是股東共同一致的意思表示,公司章程是自治的,它體現(xiàn)的是公司的個性。顯然,公司章程如果違反了《公司法》的強行性規(guī)定則應(yīng)為無效,但如果僅僅是細(xì)化或具體化《公司法》中的任意性規(guī)定,則不應(yīng)否定章程的效力。事實上,《公司法》賦予了公司章程可以自由約定的事項,比如第12條規(guī)定“公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定…”

        按照一些專家的觀點,公司章程的任務(wù),就是結(jié)合公司的具體特點將《公司法》中包括強行性規(guī)定在內(nèi)的一般規(guī)定予以細(xì)化,并在不違反法律法規(guī)前提下利用《公司法》中的一些授權(quán),有針對性地做出具體規(guī)定,成為本公司組織和經(jīng)營活動的自治規(guī)則,使公司章程的規(guī)定具有可操作性,實現(xiàn)公司章程和《公司法》的有機結(jié)合。

        值得關(guān)注的是,桐君閣指出了章程修改原因:為避免少數(shù)惡意股東在短時間內(nèi)集中公司股份影響公司決策和經(jīng)營方針的一貫性,決定作出章程修訂。筆者認(rèn)為,此類惡意投機股東現(xiàn)實中是可能存在的。比如2014年某私募機構(gòu)買入某上市公司接近5%股份,從而擁有提案權(quán),其迅即提出高轉(zhuǎn)增利潤分配的臨時提案,正是因為當(dāng)前法律法規(guī)對股東提案權(quán)沒有設(shè)置持股時間門檻,這可能使得一些投機者利用提案權(quán),為短期投機制造炒作題材。

        此間,美國提案權(quán)制度的做法值得借鑒。根據(jù)美國證券交易法614A - 8以及委托書規(guī)則14a-8(b)(1),提案股東必須持續(xù)一年以上持有公司1%或市值2000美元以上的有表決權(quán)證券,并在股東大會期間持續(xù)持有。每位股東在每次股東大會上只能提交一件提案,提案不得超過五百字。一般來說,長期股東更加注重公司治理根本,惡意行使提案權(quán)的可能性不大,我國目前提案權(quán)制度缺乏股東持股時間的約束,容易誘發(fā)操縱投機。另外,我國提案權(quán)制度也缺乏在股東大會期間繼續(xù)持有的規(guī)定,提出議案股東甚至可在股權(quán)登記日后之后出售股票,在股東大會期間沒有持股情況下,股東卻可參與表決其提出的惡意提案,這些顯然都是漏洞。

        總之,桐君閣藉此進行的公司章程修改,雖不符合當(dāng)前法律法規(guī),但卻合理,未來法律法規(guī)理應(yīng)對此進行完善。

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