【摘要】法律規(guī)則中的價值判斷未必與具體案件中的利益沖突完全吻合，法律只針對普遍的，同種類的，具有典型特征的情形作出相應(yīng)的規(guī)定，但對于日新月異的社會變遷，不斷變化的社會生活圖景法律規(guī)則及其價值判斷又顯得缺乏規(guī)制的輻射力或在尋求探解的過程中，這一情形在立法上也同樣存在，表現(xiàn)為立法者針對普遍而典型形態(tài)作出的價值判斷，可能無法完全適用于個案。在現(xiàn)代司法實務(wù)中，它業(yè)已成為一種普遍的應(yīng)用模式。伴隨著具體個案司法評判工作的展開，利益衡量顯示出由其特性所決定的獨特功能。司法者的主觀因素介入導致了一個司法的模糊地帶，法官在缺乏統(tǒng)一評判標準的情況下，有可能將直覺經(jīng)驗代替法律思維，恣意作出判斷，有必要對其進行缺陷進行系統(tǒng)研究和優(yōu)化。

【關(guān)鍵詞】司法 利益衡量 優(yōu)化途徑

法官在正確合理運用利益衡量的過程中應(yīng)當考慮各種因素，將這些因素綜合起來是運用利益衡量方法的重要內(nèi)容，也是正確司法思維路徑指導下的實踐順利進行的依據(jù)。

一、司法中利益衡量易忽略的因素

在利益衡量適用中針對的是個案中的具體利益進行調(diào)整，如何針對林林總總的利益進行衡量調(diào)整，各個法官做法不一，更有甚者，針對有些因素極易被忽略。從這個角度來看，利益衡量與法律解釋方法中涉及到的價值判斷是不同的，價值判斷更加傾向于以法律規(guī)則中所蘊含并從中提煉出抽象的，寬泛概念上的利益。

（一）案件中各方利益背后的本質(zhì)探析

個案中的利益沖突斗爭明確又具體，欲將價值判斷運用于每個具體利益關(guān)系中唯恐力所不能及。法律規(guī)則中的價值判斷未必與具體案件中的利益沖突完全吻合，法律只針對普遍的，同種類的，具有典型特征的情形作出相應(yīng)的規(guī)定，但對于日新月異的社會變遷，不斷變化的社會生活圖景法律規(guī)則及其價值判斷又顯得缺乏規(guī)制的輻射力或在尋求探解的過程中，這一情形在立法上也同樣存在，表現(xiàn)為立法者針對普遍而典型形態(tài)作出的價值判斷，可能無法完全適用于個案。法官在司法過程中，為了提高辦案效率，往往關(guān)注的是當事人自身的訴求，運用現(xiàn)行法律規(guī)則及價值判斷，力圖在法律范圍內(nèi)高效公正地解決當事人的利益矛盾沖突。原因在于法官的職業(yè)要求和精神使法官在辦案中深諳當事人的訴求，直接關(guān)系到他們的切身利益的實現(xiàn)，與個案利益緊密相關(guān)聯(lián)的仍有相關(guān)的深度利益往往被忽略或暫未被關(guān)注。例如非生源地公辦學校與異地借讀學生入學資格與培養(yǎng)費用問題所引起的利益沖突，表面上看是學校標準性收費與借讀生之間的利益沖突，但這一利益沖突的背后涉及的是受教育權(quán)與教育事業(yè)發(fā)展過程中存在的問題。又如在醫(yī)患矛盾極為突出的時期，突出表現(xiàn)為患者與醫(yī)療機構(gòu)利益之間的糾紛，并逐步升格為患者及其家屬對醫(yī)護人員的人身權(quán)的侵害，如此激化的醫(yī)患利益矛盾糾紛背后折射出的是患者的生命健康權(quán)如何切實保護，醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)如何健康發(fā)展，公共場所安全問題如何得到有效維護等利益問題。法官在司法過程中應(yīng)當基于但又不限于個案當事人之間的利益矛盾問題，全面地審視各方具體利益及其影射出的深度利益問題。在辦案過程中應(yīng)向相關(guān)部門、機構(gòu)提出司法建議，或為今后的立法工作準備詳實而確鑿的材料，以彌補法律的漏洞，為新的司法實踐積聚更為廣闊而詳盡的理論依據(jù)。

（二）案件中的法益界定和利益位階

法官在司法中要對紛繁復(fù)雜的利益進行甄別，是一項艱巨而繁重的工作，特別是從事司法實務(wù)尚未掌握更多司法經(jīng)驗的年輕法官在辦理案件中難免出現(xiàn)疏漏。此外，仍有法官在辦案過程中會受到來自當事人的干擾或其他社會機構(gòu)的影響。在司法實務(wù)與理論中，法律將應(yīng)受法律保護的利益與非法律保護的利益明確地劃分了清晰的界線。在商事法律中，法律僅調(diào)整因不正當競爭、壟斷或故意侵權(quán)等違法性市場行為造成的當事人經(jīng)濟利益受損的情形。法官在利益衡量時，首先應(yīng)對各種利益進行篩選，確定哪些利益應(yīng)當受法律的規(guī)制，哪些利益是法律調(diào)整范圍之外的利益。其次在篩選入圍的法律調(diào)整的利益之間進行比較、權(quán)衡，各種利益發(fā)生沖突以后必然形成利益位階的局面，這種情境要求法官在司法過程中權(quán)衡對于哪些利益應(yīng)優(yōu)先得到保護或者哪些利益應(yīng)得到比例更大的保護。例如當案件中的兩個法益處于同等地位時，不得已損害其中之一法益的，也不一定超過必要限度。辦理案件過程中針對利益位階進行定位，針對法益進行界定，法官須站在全局高度，綜合考量。以此使辦結(jié)的具體案件對爭訟利益進行有效分配，使當事人合法權(quán)益得到保護和實現(xiàn)，緩解社會矛盾，最大限度地實現(xiàn)法律的增加社會財富，達到提高社會整體福利的目標。

二、司法中利益衡量的應(yīng)用缺陷

（一）利益衡量理論體系尚未健全

法律方法為司法審判工作提供了清晰的指引和明確的說明，在法學理論研究上，利益衡量理論并未直接用于司法實務(wù)中，而是作為概念法學的對立面而被關(guān)注和研究的一個課題。但在現(xiàn)代司法實務(wù)中，它業(yè)已成為一種普遍的應(yīng)用模式。伴隨著具體個案司法評判工作的展開，利益衡量顯示出由其特性所決定的獨特功能。然而就是這樣一個司法中應(yīng)用性極強且獨具特色的方法存在著理論上研究的不足和操作程序缺乏確定性、系統(tǒng)化。雖然從理論研究角度來講，其操作路徑比較明晰、簡易，與司法實踐聯(lián)系緊密，但就理論體系研究而言，其理論架構(gòu)是不完整的，無論是在概念理論研究方面還是方法論研究方面均表現(xiàn)為尚未體系化。以在概念上的研究為例，其理論范圍就比較寬泛。在概念上，利益法學的代表人物根據(jù)他們個人自己的研究和觀察事務(wù)的視角，從實證主義和法律社會學的角度給利益下了定義。例如赫克在把利益界定為“生活價值”和“對生活價值的追求“。龐德則是將利益劃分為各個不同的調(diào)整部分，分別歸入到個人利益圈，公共利益圈和整個社會發(fā)展利益圈，并對處于不同利益圈中的利益加以分析。這些分類和研究有一定的科學性與合理性，也根據(jù)一定的理論基礎(chǔ)在實踐中得出，但理論與理論之間似乎尚未吸收各自的理論優(yōu)點，并形成一個統(tǒng)一公認的理論，或者在論戰(zhàn)中相互抵消，這就為利益衡量自身理論體系的健全帶來了障礙。理論來自于社會生活，顯示出貼近生活的特點，開放的、健全的利益衡量理論體系將極大地豐富利益衡量實踐的范圍，利益衡量理論體系的健全和系統(tǒng)化就將會有效克服形而上學理論研究中的機械主義的、囿于成見阻礙理論拓展的傾向。但怎樣通過觀察、收集社會中不同的利益現(xiàn)象并進行系統(tǒng)化的分析研究是司法理論工作者或?qū)W者們今后將要不斷探索和實踐的艱巨任務(wù)。如何使理論體系化，目前尚未在法學理論界達成共識，導致目前利益衡量理論體系建設(shè)只能緩慢推進，這容易導致司法實踐不規(guī)范，也給司法結(jié)論的作出帶來不確定的因素。與其說法官要在司法中得出公平正義的裁判不如說先要完善利益衡量自身理論體系，健全的理論體系是司法工作順利進行的先決條件。

（二）評判缺乏統(tǒng)一標準和論證過程不明晰性

利益衡量的根本著眼點來源于社會生活中不斷產(chǎn)生的各種利益之間的沖突，這些利益沖突會有相當比重進入到司法領(lǐng)域，司法者面對各種待評判的利益時，既要在現(xiàn)有法律規(guī)定范圍內(nèi)進行又要充分發(fā)揮司法者在司法過程中的主觀能動性，辨析、評價各種利益以及它們的價值位階，相互關(guān)系，法益劃分等問題。在這一過程中法官的主觀因素占據(jù)重要地位。例如對同一價值位階的利益如何安排，不同利益之間的優(yōu)次排列，如果缺乏統(tǒng)一的評判標準作為參照，客觀上可能會造成評判幅度的無限擴張，主觀因素介入的程度或許會在局部范圍內(nèi)還會相對較高，這都會不可避免地造成評判結(jié)果偏離應(yīng)然目標。

利益衡量是一個管領(lǐng)著對各種利益的比較過程，它從開始就不同于司法中的三段論運行模式，并不必然包含邏輯演繹的起點。利益衡量過程較少反映在法院的判決書中，特別是法院在審理二審案件中組成合議庭之后，對具體案件利益的辯論、探討衡量內(nèi)容并不對外公布，法官的思考過程和參照標準得不到充分展示，這些不透明因素的存在難免會引起社會公眾對司法判決公正性的猜疑。既使是當法官通過認真努力，循序漸進的司法活動將個人的法學素養(yǎng)與案件具體情況完美地融合，盡最大可能做到客觀妥當，仍然可能消除不了公眾對于利益衡量結(jié)果信任度降低的置疑。究其原因根源在于司法者的主觀因素介入導致了一個司法的模糊地帶，法官在缺乏統(tǒng)一評判標準的情況下，有可能將直覺經(jīng)驗代替法律思維，恣意作出判斷。

三、司法中利益衡量的完善思路

（一）利益衡量對立法工作與精神的前瞻

立法者制定法律的目的在于平衡權(quán)利的分配。利益作為權(quán)利的基礎(chǔ)，只有其得到平衡和保障，它的法律表現(xiàn)形式——權(quán)利才能得以實現(xiàn)。司法過程中的法官猶如立法者思想的助手，它是立法者的思想實踐者。不僅關(guān)注法規(guī)、律令的內(nèi)容，而且也應(yīng)當在司法中體現(xiàn)立法者的立法意圖、價值判斷，并親歷地在司法中將它們充分體現(xiàn)。法官必須對相互沖突的利益作出利益衡量，評價這些利益各自的主要程度以及關(guān)聯(lián)程度，從而確定應(yīng)當保護的利益或優(yōu)先保護的利益。司法是根據(jù)立法者欲實現(xiàn)的價值目標對沖突的利益確定其輕重進行的權(quán)衡與取舍的重要專業(yè)性活動。從上述過程能夠看出立法的利益衡量面向的范圍極其廣泛，是針對調(diào)整社會中的一般利益而言的，也最為復(fù)雜、多變。而司法中的利益衡量則更為精確，針對的是具體個案，但在具體個案利益衡量的過程中仍然要以立法中的利益衡量作為首要參照依據(jù)。二者的關(guān)聯(lián)程度相當緊密，預(yù)示著司法應(yīng)當對立法中的利益衡量有合理性的前瞻。司法中應(yīng)在法律的制定、修改、補充環(huán)節(jié)與立法者進行交流和研究。立法者在從事以上工作時也應(yīng)當充分考慮司法實務(wù)中的現(xiàn)實需要，聽取司法者的意見作為立法工作的參考。使立法工作與司法工作產(chǎn)生和保持互動的關(guān)系，促進二者良性發(fā)展。司法是具體的操作方法，只有在充分掌握大前提的價值判斷條件下，立法者在立法者所傳遞的利益衡量信息才會得以明晰，司法者以此為重要依據(jù)，才能作出公平正義的司法判決。

（二）完善利益衡量理論與促進利益衡量方法應(yīng)用

針對利益衡量理論與司法實踐的脫節(jié)性和利益衡量自身理論體系尚未健全的問題，法官、學者等專業(yè)人士應(yīng)當加強利益衡量理論的研究和操作。從中外司法實務(wù)成就來看利益衡量理論建構(gòu)與成果是豐碩的，但正如在上述利益衡量的應(yīng)用缺陷內(nèi)容中所提及的，理論研究領(lǐng)域與司法實務(wù)領(lǐng)域中的利益衡量總體上仍然處于松散的狀態(tài)，二者互有銜接，但關(guān)聯(lián)性不強，這是相關(guān)領(lǐng)域的理論研究者與司法實踐者的任務(wù)目標不同所造成的。法律方法的內(nèi)涵與實質(zhì)應(yīng)當是由理論研究轉(zhuǎn)向?qū)崉?wù)操作的方法、方案。只有在實踐中法律方法才會充滿活力，才能獲得自身的發(fā)展。在沒有達成共識的、公認的理論中，其研究成果也不具有普適性，在這一情況下，就存在司法中不同的具體操作方法。法官基于自己的法學理論知識與司法經(jīng)驗會對同一法律事實采用不同的法律方法的可能性，這樣就造成了評判缺乏規(guī)則性和論證過程也會受到一定程度的質(zhì)疑，主觀恣意會在一定程度上存在，不能排除其有進一步擴大的傾向。

司法中的利益衡量也屬于法律方法范疇，若要合理、高效、準確地運用這一法律方法就應(yīng)在利益衡量理論研究與實務(wù)操作中共同形成合力。首先，在理論研究上針對利益衡量理論尚未充分健全的狀態(tài)下，努力完善其自身理論體系。理論研究應(yīng)盡可能貼近司法實務(wù)的要求為司法者的具體利益衡量法律方法的運用提供充分的理論支持。在目前理論研究旨趣或分工的形式下，應(yīng)改變理論研究各行其是的狀況，盡量使理論研究成果在相互溝通、借鑒、交融中能夠整合成統(tǒng)一的、先進的科學理論體系。為司法中的利益衡量方法提供理論先導。有了一個完善的理論體系作為依據(jù)就能夠為司法提供統(tǒng)一的評判標準和方法，是司法裁判的法理依據(jù)更加充實，更加具有邏輯上、公理上的說服力。逐步消除司法的模糊地帶，有效遏制了法官的恣意判斷，使司法判斷能夠反映公平正義。

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