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        論中小企業(yè)融資的法律風(fēng)險(xiǎn)

        2016-10-17 06:49:32郭淑君
        2016年27期
        關(guān)鍵詞:集資融資法律

        郭淑君

        一、中小企業(yè)的概念界定

        根據(jù)我國2004年1月1日施行的《中華人民共和國中小企業(yè)促進(jìn)法》第二條規(guī)定,中小企業(yè)是指“在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的有利于滿足社會(huì)需要,增加就業(yè),符合國家產(chǎn)業(yè)政策,生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模屬于中小型的各種所有制和各種形式的企業(yè)”。①

        二、中小企業(yè)的融資模式

        在我國,中小企業(yè)在融資模式上有多種方式可自由選擇。以資金來源為依據(jù),可分為內(nèi)源中小企業(yè)融資和外源中小企業(yè)融資,其中外源融資又可分為直接融資和間接融資兩類。筆者認(rèn)為,具體的融資方式主要可歸納為以下幾種:

        (一)內(nèi)部融資

        內(nèi)部融資指企業(yè)將利潤(rùn)進(jìn)一步轉(zhuǎn)化為企業(yè)投資的融資模式。內(nèi)部融資相較于其他融資方式成本更低、風(fēng)險(xiǎn)更小,在此種融資模式下,企業(yè)無需支付利息及分紅,沒有其它相關(guān)融資費(fèi)用,有助于企業(yè)降低財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

        (二)股權(quán)融資

        股權(quán)融資,即企業(yè)股東通過向外出讓自身部分股份,新的股東通過增資進(jìn)入企業(yè)。通過這種方式融入的資金,企業(yè)無需還本付息,但新加入的股東會(huì)與原的股東共同參與企業(yè)分紅。

        (三)債券融資

        企業(yè)債券是指:“一種信用憑證,也是一種長(zhǎng)期債務(wù)證書,是企業(yè)為了長(zhǎng)期資本的籌集,在約定日期將一定金額的利息和本金一次或者分次償還”②。而公司債券和企業(yè)債券從狹義上看則是兩個(gè)不同的概念,企業(yè)債券特指國有企業(yè)發(fā)行的債券,而本文中中小企業(yè)主要發(fā)行的是公司債券。

        中小企業(yè)債券融資是公司依法發(fā)行的,約定一定期限內(nèi)還本付息的融資方式。公司發(fā)行的債券從法律上理解實(shí)為對(duì)債券持有人出具的有價(jià)憑證。

        (四)銀行貸款融資

        銀行貸款,是中小企業(yè)中常用的融資手段。這種融資方式是指,銀行通過一定的利率,將款項(xiàng)放貸給需要資金的使用者,資金的使用者在與銀行約定的期限內(nèi)按時(shí)歸還的一種融資模式。

        從流程上看,銀行貸款融資主要包括以下幾個(gè)步驟:借款人申請(qǐng);銀行審批;簽訂借款合同;銀行發(fā)放貸款,計(jì)算利息;銀行貸后檢查;貸款收回或延期。

        (五)民間融資

        相較于前幾種融資方式,民間融資應(yīng)屬歷史最悠久,最傳統(tǒng)的融資模式。這種融資相對(duì)于前幾種而言,在程序上較為方便、簡(jiǎn)潔,但融資成本卻較高。內(nèi)部職工集資、投資公司投資,均是民間融資的常見手段。相比于銀行貸款融資,在當(dāng)年的經(jīng)濟(jì)環(huán)境條件下,民間借貸融資逐漸受到更多中小企業(yè)的歡迎。

        三、中小企業(yè)融資的法律風(fēng)險(xiǎn)

        企業(yè)融資,并非簡(jiǎn)單的資本積累增加,融資過程中的每個(gè)環(huán)節(jié),企業(yè)均可能面臨各種風(fēng)險(xiǎn),例如金融風(fēng)險(xiǎn)、信用風(fēng)險(xiǎn)、商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)等等,其中,法律風(fēng)險(xiǎn)作為融資行為的紅線和邊界,卻最容易被忽略。特別是中小企業(yè),因?yàn)槠髽I(yè)規(guī)模小,法律意識(shí)不強(qiáng),內(nèi)部規(guī)章制度不完善,管理體制也不健全,融資過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)往往會(huì)對(duì)其造成致命的打擊。具體言之,常見的法律風(fēng)險(xiǎn)主要包括以下二個(gè)方面:

        (一)民事法律風(fēng)險(xiǎn)

        1.法律制度不健全造成的風(fēng)險(xiǎn)。在我國,規(guī)范中小企業(yè)融資的法律法規(guī)數(shù)量不多,覆蓋面不廣,針對(duì)性較弱。不僅如此,其中不乏很多法律條款過于陳舊,與現(xiàn)有經(jīng)濟(jì)制度不相匹配,甚至矛盾。由此,即導(dǎo)致了企業(yè)在融資過程中,對(duì)法律邊界難以判定,增加了相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn),從而給企業(yè)融資帶來了巨大的阻力。

        例如,根據(jù)《中華人民共和國證券法》相關(guān)規(guī)定,“股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬元,有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬元;最近三年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券一年的利息;”。實(shí)踐中,中小企業(yè)很難滿足如此條件,反而只有不缺資金的中大規(guī)模企業(yè)才能滿足法律規(guī)定的要求。

        2.合同主體地位不平等產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。民事法律關(guān)系中,合同主體法律地位平等是最典型的特征,誠實(shí)信用原則被稱之為民法中的帝王條款。這就要求雙方當(dāng)事人在簽訂合同、履行合同的過程中都要嚴(yán)格遵守法律規(guī)定、合同約定。但因?yàn)橹行∑髽I(yè)在融資過程中的弱勢(shì)地位,很難與合同相對(duì)方達(dá)到所謂的平等狀態(tài),這就致使另一方在簽訂合同時(shí)可能提出諸多不平等的條款,為了促成交易,企業(yè)往往會(huì)作出承諾,從而使自己在合同履行的過程中以及產(chǎn)生糾紛后成為弱勢(shì)一方。

        3.擔(dān)保產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。作為中小企業(yè),在起步之初往往急需資金支持,但苦于缺乏固定資產(chǎn),所以在提供擔(dān)保過程中,通過房產(chǎn)、車產(chǎn)等進(jìn)行物保常常難以實(shí)現(xiàn),此時(shí),唯有通過人保來獲得相應(yīng)資金,但這種擔(dān)保的獲得一般需要企業(yè)間的互相保證。因此,一旦發(fā)生信用危機(jī),擔(dān)保企業(yè)和被擔(dān)保企業(yè)都可能陷入法律風(fēng)險(xiǎn)之中。

        (二)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

        相較于民事法律風(fēng)險(xiǎn),刑事法律風(fēng)險(xiǎn)后果更嚴(yán)重,不僅企業(yè)會(huì)面臨巨額罰款,相關(guān)負(fù)責(zé)人可能會(huì)因此承擔(dān)牢獄之災(zāi)。在上文提到的多種融資方式中,民間融資的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)最高。根據(jù)我國刑法的相關(guān)規(guī)定,民間融資行為與集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪之邊界較為模糊。民間融資行為操作不當(dāng),極有可能涉嫌這兩種刑事犯罪。

        1、集資詐騙罪。集資詐騙罪規(guī)定于我國《刑法》第三章、第五節(jié),是指以非法占有為目的,使用詐騙方法非法集資,數(shù)額較大的行為。從該罪構(gòu)成要件分析,構(gòu)成該罪名,主觀須以非法占有為目的,客觀行為上須實(shí)施了非法集資行為、詐騙行為,金額上須達(dá)到數(shù)額較大。司法實(shí)踐中,企業(yè)一旦符合上述構(gòu)罪條件,集資金額達(dá)到10萬元以上(各地標(biāo)準(zhǔn)可能會(huì)有差異),便可能構(gòu)成該罪名。

        2、非法吸收公眾存款罪。非法吸收公眾存款罪規(guī)定于我國《刑法》第三章、第四節(jié),是指未經(jīng)未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn),向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金,出具憑證,承諾在一定期限內(nèi)還本付息的行為。從該罪的構(gòu)成要件分析,構(gòu)成本罪名,侵犯的客體是國家金融管理制度,客觀行為上須有非法吸收公眾存款、變相吸收公眾存款的行為。主觀上,要以非法占有為目的。

        四、結(jié)論

        現(xiàn)如今,中小型企業(yè)已成為我國經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)中的重要組成,他們的存在,對(duì)我國整體的經(jīng)濟(jì)發(fā)展起到了至關(guān)重要的作用。然而,由于大多數(shù)中小企業(yè)在發(fā)展的過程中不規(guī)范,不細(xì)致,使得其在資金吸引、融資過程中不得不面對(duì)巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)和隱患。降低企業(yè)融資風(fēng)險(xiǎn),不僅需要國家完善相關(guān)法律法規(guī),還需要有關(guān)部門積極出臺(tái)相關(guān)政策,以扶持中小企業(yè)發(fā)展為目的,從政策上為中小企業(yè)開拓更多、更適合的融資渠道。這樣,不僅降低了企業(yè)的融資難度,還有助于維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的穩(wěn)定性。當(dāng)然,作為企業(yè)本身,更要嚴(yán)格規(guī)范企業(yè)自身的經(jīng)營管理體質(zhì)和財(cái)務(wù)制度,提高商業(yè)信譽(yù)。(作者單位:西安培華學(xué)院)

        注釋:

        ① 《中華人民共和國中小企業(yè)促進(jìn)法》http://baike.sogou.com/v302472.htm

        ② 張玉明著:《民營企業(yè)融資體系》,濟(jì)南:山東大學(xué)出版社,2003年8月第1版,第159頁

        參考文獻(xiàn):

        [1] 岳明《我國中小企業(yè)融資方式比較與選擇研究》

        [2] 蘇偉偉 《中小企業(yè)融資法律問題研究》

        [3] 馬廣奇、魏婷婷《中小企業(yè)融資方式的選擇與比較》

        [4] 王洋 《中小企業(yè)融資法律問題研究》

        [5] 任修良 《企業(yè)融資法律風(fēng)險(xiǎn)問題探析》

        [6] 李楠 《企業(yè)不同融資模式下的風(fēng)險(xiǎn)控制研究》

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