胡文強

摘 要：巴西和中國都是發(fā)展中大國，人口眾多，國土遼闊，同屬于金磚國家。但受世界經(jīng)濟深度調(diào)整、國際資本外逃、巴西反腐“洗車”行動導(dǎo)致基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)放緩等原因，巴西經(jīng)濟持續(xù)下滑，部分陷入困境的企業(yè)通過破產(chǎn)重組后獲得新生。巴西某施工企業(yè)的破產(chǎn)重組案具有一定的代表性和影響力，對我國完善破產(chǎn)重組制度，解決“僵尸企業(yè)”具有一定的借鑒意義。

關(guān)鍵詞：巴西 破產(chǎn)重組 “僵尸企業(yè)”

中圖分類號：F270 文獻標(biāo)識碼：A

文章編號：1004-4914（2016）03-080-02

一、“僵尸企業(yè)”

（一）定義

盡管業(yè)界對“僵尸企業(yè)”（zombie enterprises）沒有統(tǒng)一的定義，但比較一致的看法是，“僵尸企業(yè)”是指那些長期虧損雖無望恢復(fù)生氣，但難以順利退出，通過獲得放貸或政府的支持而免于倒閉的負債企業(yè)。其最突出的特點是企業(yè)形式還存在，但不能產(chǎn)生經(jīng)濟效益，名存實亡。

（二）“僵尸企業(yè)”產(chǎn)生原因

一是世界經(jīng)濟復(fù)蘇艱難、國內(nèi)經(jīng)濟增速放緩，經(jīng)濟發(fā)展進入新常態(tài)，經(jīng)濟下行壓力加大，企業(yè)外部經(jīng)營環(huán)境嚴(yán)峻，一些技術(shù)、管理等相對落后的企業(yè)難以適應(yīng)新的形勢，調(diào)整升級跟不上市場變化而陷入困境。二是一些行業(yè)產(chǎn)能嚴(yán)重過剩，導(dǎo)致產(chǎn)品價格持續(xù)下降，企業(yè)效益下滑，有的行業(yè)甚至陷入全行業(yè)虧損，企業(yè)經(jīng)營更加困難， 企業(yè)決策不夠科學(xué)、投資失誤，導(dǎo)致資不抵債。三是市場機制不健全，仍存在一些體制機制障礙，導(dǎo)致“僵尸企業(yè)”難以依據(jù)市場規(guī)則順利退出。

（三）“僵尸企業(yè)”危害

一是造成了嚴(yán)重資源浪費?！敖┦髽I(yè)”的存在，閑置了要素資源，扭曲了市場信號，增加了社會管理成本，妨礙了公平競爭市場體系的建設(shè)，造成了嚴(yán)重的資源浪費。二是損害了優(yōu)勝劣汰的市場機制。一方面出于社會穩(wěn)定等考慮，為了維持“僵尸企業(yè)”存在，持續(xù)為“僵尸企業(yè)”輸血，導(dǎo)致不公平競爭，甚至可能出現(xiàn)劣幣驅(qū)逐良幣現(xiàn)象。三是可能引發(fā)金融風(fēng)險。“僵尸企業(yè)”背負大量負債，如不能及時處置，將會導(dǎo)致銀行不良信貸資產(chǎn)增加，加上企業(yè)間債務(wù)情況復(fù)雜，可能引發(fā)系統(tǒng)性風(fēng)險。

（四）高層要求抓緊處置“僵尸企業(yè)”

2015年9月18日，國務(wù)院總理李克強同志在深化國有企業(yè)改革和發(fā)展座談會上指出，要做好增量、盤活存量、主動減量，優(yōu)化國有資本布局結(jié)構(gòu)，推動企業(yè)兼并重組，抓緊處置“僵尸企業(yè)”、長期虧損企業(yè)和低效無效資產(chǎn)，提高國有資本配置和運行效率，加快技術(shù)改造和內(nèi)部挖潛，減少虧損、擴大盈利，增強企業(yè)活力、競爭力和抗風(fēng)險能力，確保國有資產(chǎn)保值增值，創(chuàng)造更多社會財富，促進宏觀經(jīng)濟運行的整體改善。

2015年11月4日，國務(wù)院常務(wù)會議確定了加快推進“僵尸企業(yè)”重組整合或退出市場，加大支持國企解決歷史包袱，大力挖潛增效。

2015年12月21日閉幕的中央經(jīng)濟工作會議把“去產(chǎn)能”作為2016年五大結(jié)構(gòu)性改革的任務(wù)之首，同時提出要依法為實施市場化破產(chǎn)程序創(chuàng)造條件，加快破產(chǎn)清算案件審理。要落實財稅支持、不良資產(chǎn)處置、盡可能多兼并重組、少破產(chǎn)清算。要做好職工安置工作失業(yè)人員再就業(yè)和生活保障工作。要嚴(yán)格控制增量，防止新的產(chǎn)能過剩。

二、巴西公司破產(chǎn)重組案例實踐

（一）巴西公司破產(chǎn)重組的法律規(guī)定

1.破產(chǎn)重組申請。債務(wù)人向注冊地民事法院破產(chǎn)法庭提出破產(chǎn)重組申請，申請文件主要包括：（1）債務(wù)人面臨的財務(wù)危機情況；（2）債務(wù)人最近3年的資產(chǎn)負債表；（3）債務(wù)人累計債務(wù)情況；（4）債務(wù)人現(xiàn)金流情況；（5）債權(quán)人債權(quán)情況；（6）債務(wù)人勞工情況；（7）債務(wù)人公司注冊證明、章程以及高管情況；（8）債務(wù)人控股股東、高級管理人員個人資產(chǎn)有關(guān)情況；（9）債務(wù)人銀行賬戶及投資情況；（10）債務(wù)人登記黑名單情況；（11）債務(wù)人訴訟情況。

2.法院裁定破產(chǎn)重組。主審法官通常在2周內(nèi)（法律無具體期限）裁定是否同意債務(wù)人啟動破產(chǎn)重組程序。在裁決啟動破產(chǎn)重組程序的同時，（1）指定破產(chǎn)重組管理人（一般為專業(yè)律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所或?qū)I(yè)律師、會計師、經(jīng)濟師、職業(yè)經(jīng)理人等）；（2）決定債務(wù)人不需要無欠稅證明、無欠社會保險證明等文件就可以參與公共項目投標(biāo)；（3）暫停債務(wù)人為被告的執(zhí)行訴訟；（4）要求債務(wù)人每月向破產(chǎn)重組管理人提交財務(wù)報告；（5）通知聯(lián)邦檢察機關(guān)、各級稅務(wù)機關(guān)；（6）發(fā)布公告，要求債權(quán)人在15天內(nèi)申報債權(quán)。

3.破產(chǎn)重組方案。法院裁定啟動破產(chǎn)重組60天內(nèi)，債務(wù)人應(yīng)向法院提交破產(chǎn)重組方案。破產(chǎn)重組方案經(jīng)破產(chǎn)重組管理人審核后提交債權(quán)人大會討論，如果債務(wù)人不能在60天內(nèi)提交破產(chǎn)重組方案，法官有權(quán)宣布債務(wù)人破產(chǎn)，進入破產(chǎn)清算程序。

巴西破產(chǎn)法規(guī)定，債務(wù)人應(yīng)在破產(chǎn)方案通過后的30天內(nèi)先向勞工債權(quán)人支付5倍最低工資的勞工債務(wù)（如果債務(wù)少于5倍最低工資，應(yīng)在30天內(nèi)支付完畢），在重組方案通過的1年內(nèi)支付全部勞工債務(wù)。

破產(chǎn)重組管理人一般應(yīng)在法院裁定啟動破產(chǎn)重組的5個月內(nèi)召集債權(quán)人大會審議重組方案。債權(quán)人大會批準(zhǔn)重組方案后，債務(wù)人開始實施重組方案，如果重組方案未被批準(zhǔn)，法院可能宣布債務(wù)人破產(chǎn)清算。

債權(quán)人大會一般由勞工、擔(dān)保債權(quán)、無擔(dān)保債權(quán)、小微企業(yè)債權(quán)人等四類債權(quán)分別表決，勞工和小微企業(yè)債權(quán)人表決由出席債權(quán)人大會的債權(quán)人簡單多數(shù)表決通過。其它債權(quán)人表決同時需要代表債權(quán)數(shù)額過半數(shù)才能通過。非經(jīng)債務(wù)人同意，債權(quán)人大會無權(quán)修改破產(chǎn)重組方案。

4.破產(chǎn)重組期間運營。整個破產(chǎn)重組期間，債務(wù)人在破產(chǎn)管理人的監(jiān)督下運營。裁定破產(chǎn)重組的公司名稱后應(yīng)增加破產(chǎn)重組表明公司處于破產(chǎn)重組中，債務(wù)人在參與公共項目招投標(biāo)時無需提供無欠稅、社會保險證明等文件，到期的債務(wù)按重組方案執(zhí)行即可，無需按原承諾償還。

整個破產(chǎn)重組期間，非經(jīng)債權(quán)人會議同意，債務(wù)人不得放棄破產(chǎn)重組，債務(wù)人不能履行破產(chǎn)重組方案時，法官有權(quán)決定債務(wù)人進入破產(chǎn)清算。

（二）巴西G公司破產(chǎn)重組實踐

G公司是巴西大型的施工公司，由于巴西經(jīng)濟下滑，新開工項目減少，項目停建，在建項目業(yè)主變更索賠批復(fù)滯后等原因，公司現(xiàn)金流嚴(yán)重短缺，陷入財務(wù)困境。

1.破產(chǎn)重組申請。財務(wù)危機發(fā)生后，G公司根據(jù)專業(yè)的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等專業(yè)咨詢機構(gòu)意見，于2015年1月按照巴西破產(chǎn)法的有關(guān)規(guī)定向公司所在地法院申請破產(chǎn)重組。5天后，法院批準(zhǔn)了G公司的破產(chǎn)重組申請并指定了專業(yè)的會計事務(wù)所為破產(chǎn)重組管理人。

2.破產(chǎn)重組方案。破產(chǎn)重組申請被法院批準(zhǔn)后，G公司通過專業(yè)的咨詢機構(gòu)在破產(chǎn)法規(guī)定的期限內(nèi)編制了破產(chǎn)重組方案并提交債權(quán)人大會表決。破產(chǎn)重組方案要點如下：

G公司承諾支付部分債務(wù)。G公司承諾在重組方案獲批后的1年內(nèi)支付：全部勞工債務(wù)、小微企業(yè)債權(quán)人（單個債權(quán)人最多不超過2萬巴幣）和普通債權(quán)人（單個債權(quán)人最多不超過1萬巴幣），接受上述條件的債權(quán)人放棄支付限額以上部分債權(quán)，不接受上述條件的債權(quán)人，債務(wù)注入新設(shè)X公司。

新設(shè)公司專門處理債權(quán)債務(wù)。G公司將在重組方案批準(zhǔn)后的120天內(nèi)分立為兩個公司，即G公司和新設(shè)立的公司（簡稱“X公司”），G公司將除承諾支付債務(wù)以外的全部債務(wù)（包括或有債務(wù)）和部分債權(quán)注入X公司，注入X公司債務(wù)的債權(quán)人放棄對G公司的追償。

注入X公司資金和或有債權(quán)。（1）G公司控股股東轉(zhuǎn)讓其持有的其它公司股權(quán)預(yù)計收入1.2億美元，注入X公司0.8億美元，剩余的現(xiàn)金作為G公司的運營資金；（2）G公司控股股東轉(zhuǎn)讓其公路公司（以BOT方式建設(shè)600公里高速公路，目前還未開工）的權(quán)益收入（無預(yù)計數(shù)額）；（3）G公司在基礎(chǔ)設(shè)施項目、石油化工等項目上的全部或有債權(quán)（無預(yù)計數(shù)額）。

G公司重組方案中沒有登記的債權(quán)人和表決反對重組方案的債權(quán)人也必須接受該重組方案。

破產(chǎn)重組方案于2015年6月被債權(quán)人人大會表決通過。隨后法院正式公告了G公司的破產(chǎn)重組方案。

3.破產(chǎn)重組期間運營。新設(shè)的X公司已于2015年10月成立。債務(wù)轉(zhuǎn)入X公司后，G公司可以輕松參與市場競爭，中標(biāo)了新的項目，經(jīng)營狀況明顯好轉(zhuǎn)。目前，G公司正按照債權(quán)人大會批準(zhǔn)的方案穩(wěn)步推進破產(chǎn)重組。

三、巴西G公司破產(chǎn)重組實踐對我國的借鑒意義

（一）勞工保護

巴西破產(chǎn)法規(guī)定，債務(wù)人應(yīng)在破產(chǎn)方案通過后的30天內(nèi)先向勞工債權(quán)人支付5倍最低工資的勞工債務(wù)（如果債務(wù)少于5倍最低工資，應(yīng)在30天內(nèi)支付完畢），在重組方案通過的1年內(nèi)支付全部勞工債務(wù)。

國內(nèi)的破產(chǎn)重組、處置“僵尸企業(yè)”過程中，可以借鑒巴西經(jīng)驗，明確規(guī)定對于進行破產(chǎn)重組的“僵尸企業(yè)”在重組方案中應(yīng)明確勞工債務(wù)的處置意見，原則上1年內(nèi)解決法院裁定破產(chǎn)重組前所欠員工的工資、社會保險費、遣散費等全部勞工債務(wù)。對于仍留在重組企業(yè)中的員工，應(yīng)按時支付法院裁定破產(chǎn)重組后的工資、社會保險等。勞工債務(wù)的解決，有利于維護社會穩(wěn)定，促進“僵尸企業(yè)”的處置。

（二）重生型重組

查閱巴西破產(chǎn)法及實踐案例，筆者發(fā)現(xiàn)巴西的破產(chǎn)重組可稱得上重生型重組。以本文提及的G公司重組案為例，通過保障債權(quán)人獲得一定清償以清理公司全部債務(wù)，通過暫緩支付稅款、到期債務(wù)等解決現(xiàn)金流問題，使得公司重獲持續(xù)經(jīng)營和盈利能力，節(jié)約社會資源，維護企業(yè)、員工、股東、債權(quán)人等多方利益，有效踐行了重組制度的目的和意義，實現(xiàn)了企業(yè)的重生。

國內(nèi)破產(chǎn)重組的司法實踐中，尤其是上市公司重組實踐中，清算型重組較為普遍。上市公司將全部或者主要資產(chǎn)進行處置，重新注入新的經(jīng)營性資產(chǎn)，依托上市殼資源的價值，利用企業(yè)破產(chǎn)程序?qū)崿F(xiàn)重組方“借殼上市”的目的，這與企業(yè)破產(chǎn)重組制度設(shè)立的初衷存在較大差異。在“僵尸企業(yè)”處置中，對于一些現(xiàn)金流緊張，有市場前景的企業(yè)可以借鑒巴西破產(chǎn)重組經(jīng)驗，通過暫緩支付稅款、到期債務(wù)等解決現(xiàn)金流問題，通過保障債權(quán)人獲得一定清償以清理公司全部債務(wù)，使公司恢復(fù)盈利能力，實現(xiàn)重生。

（三）小微企業(yè)保護

巴西破產(chǎn)法規(guī)定小微企業(yè)債權(quán)人作為單獨表決權(quán)組在破產(chǎn)重組債權(quán)人大會上進行表決。單獨表決權(quán)促使債務(wù)人在編制破產(chǎn)重組方案時充分考慮小微企業(yè)債權(quán)人的利益。

小微企業(yè)是大眾創(chuàng)新萬眾創(chuàng)業(yè)的主力軍，也是就業(yè)的主體，但小微企業(yè)總體處于弱勢地位，應(yīng)成為政策支持的重點。我國在處置“僵尸企業(yè)”也可以參考巴西破產(chǎn)法規(guī)定設(shè)立小微企業(yè)專門表決權(quán)或?qū)π∥⑵髽I(yè)債權(quán)人支付做出特別安排。

（四）稅務(wù)債權(quán)

根據(jù)巴西破產(chǎn)法，如果債務(wù)人破產(chǎn)清算，債務(wù)支付的順序為勞工債務(wù)、有擔(dān)保的債務(wù)，然后才是稅務(wù)債務(wù)。債務(wù)人不需要在破產(chǎn)重組方案中承諾稅務(wù)債務(wù)的支付，稅務(wù)債權(quán)人也不參與表決。也就是法律裁定破產(chǎn)重組的企業(yè)，可以暫不考慮支付稅務(wù)債務(wù)。

國內(nèi)債權(quán)人大會的表決權(quán)分組中，專門規(guī)定了稅務(wù)債權(quán)組表決權(quán)，而稅務(wù)機關(guān)卻要求重組企業(yè)在重組方案中首先全額償付所欠稅款，如果不償付稅就不同意重組方案，這樣不利于企業(yè)重組制度的實施。

重組往往能使瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)起死回生，它不但對維護社會穩(wěn)定起到很大的作用，重整企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營，不但可以收回所欠稅款，還能產(chǎn)生新的稅款，重組主要目的是債權(quán)人對自己的權(quán)利進行讓渡，以促進“僵尸企業(yè)”起死回生。稅務(wù)債權(quán)必須優(yōu)先全額償付等于國家要求個人、企業(yè)支持其它企業(yè)發(fā)展，而國家卻可以不支持，這是不合理的，因此，稅務(wù)債權(quán)應(yīng)可以讓渡。

建議破產(chǎn)重組期間的“僵尸企業(yè)”，也應(yīng)該給予稅務(wù)優(yōu)惠或暫緩、分期支付稅款，以利于“僵尸企業(yè)”起死回生。

參考文獻：

[1] 工信部.處置”“僵尸企業(yè)””要多重組少破產(chǎn).http：//auto.ifeng.com/pinglun/20151127/1050386.shtml

[2] 臺灣公司重組經(jīng)驗及對大陸的借鑒.http：//www.chinacourt.org/article/detail/2014/05/id/1289426.shtml

[3] 巴西破產(chǎn)法.http：//www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-2006

/2005/lei/l11101.htm

[4] 破產(chǎn)重組中的稅務(wù)債權(quán)償付問題探討.http：//www.chinacourt.org/article/detail/2013/07/id/1038061.shtml

（作者單位：中石化石油工程建設(shè)有限公司 北京 100020）

（責(zé)編：賈偉）