【摘要】《刑法修正案（九）》增加了第284條之一，將“在法律規(guī)定的國(guó)家考試中”的作弊行為納入了刑法規(guī)制中，有效打擊了考試作弊行為，彰顯了社會(huì)主義法治社會(huì)的公平與正義。本文首先分析了組織考試作弊罪的出臺(tái)背景，其次從犯罪主體、行為表現(xiàn)、侵犯法益三個(gè)方面解析該罪，以期對(duì)組織考試作弊罪的理論研究和實(shí)務(wù)工作有所裨益。

【關(guān)鍵詞】考試作弊；犯罪主體；行為表現(xiàn)；法益

無論是古時(shí)的科舉入仕，還是如今的公考入職，考試作弊的現(xiàn)象時(shí)常有之。隨著時(shí)代的發(fā)展、科技的進(jìn)步，存在于國(guó)家考試中的作弊行為多種多樣，應(yīng)用的科學(xué)技術(shù)和設(shè)備十分先進(jìn)，令考試組織者防不勝防?，F(xiàn)實(shí)的嚴(yán)峻終于讓立法者痛下決心，單獨(dú)治罪。2015年11月1日起施行的《刑法修正案（九）》增加了《刑法》第284條之一，增設(shè)了與考試作弊相關(guān)的三個(gè)故意犯罪：即組織考試作弊罪、非法出售、提供試題、答案罪、代替考試罪。

一、考試作弊行為“入刑”的背景

法律制度屬于上層建筑，要適應(yīng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的發(fā)展，這是《刑法修正案（九）》出臺(tái)的根本原因。具體到考試作弊行為“入刑”而言，首先，層出不窮、各式各樣的作弊現(xiàn)象是其進(jìn)入刑法領(lǐng)域的社會(huì)背景。從2008年的甘肅天水替考案，到2012年的全國(guó)研究生入學(xué)考試英語作弊案，再到2014年的河南杞縣替考案以及2015年的江蘇高考替考案。這一系列層出不窮的考試作弊案不僅在當(dāng)?shù)赜绊懮鯊V，更是在全國(guó)范圍內(nèi)引起廣泛關(guān)注。這些替考案件涉及的人員十分廣泛，不僅有考生、家長(zhǎng)、教育輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)人員、學(xué)校老師，而且許多教育行政部門的官員也牽扯其中。誠(chéng)然，以上這些考試作弊案件僅僅只是被發(fā)現(xiàn)的一部分，我們有理由相信除了這些敗露的作弊行為之外肯定還有許多作弊行為在悄然發(fā)生著。這些作弊案件的背后反映的是當(dāng)前我國(guó)的考試環(huán)境不佳，歪風(fēng)邪氣橫行，作弊之風(fēng)盛行。

其次，法律制度的不健全是考生作弊行為“入刑”的制度背景。在《刑法修正案（九）》之前，對(duì)組織考試作弊、非法出售、提供試題和答案的行為并非不處罰，除了《國(guó)家教育考試違規(guī)處理辦法》、《公務(wù)員錄用考試違紀(jì)違規(guī)行為處理辦法》等規(guī)定予以行政處罰外，《刑法》可以規(guī)制其中具有嚴(yán)重危害性的行為，例如以故意泄露國(guó)家秘密罪等追究刑事責(zé)任。只是之前的刑事責(zé)任尚未觸及替考，并且泄露國(guó)家秘密罪屬于重罪，強(qiáng)調(diào)危害的嚴(yán)重性，對(duì)于考試作弊行為而言如若全部適用必然不妥。由此可知，對(duì)于考試作弊行為，因在行政法律層面，處罰的措施尚不能起到威懾作用，而在刑事法律層面，缺少專有的考試作弊刑法規(guī)制，因此將考試作弊行為“入刑”具有必然性。

二、組織考試作弊罪解析

《刑法》第284條之一第1款、第2款規(guī)定：“在法律規(guī)定的國(guó)家考試中，組織作弊的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金”，“為他人實(shí)施前款犯罪提供作弊器材或者其他幫助的，依照前款的規(guī)定處罰”上述兩款規(guī)定構(gòu)成組織考試作弊罪。現(xiàn)從三個(gè)方面進(jìn)行解析：

1、組織考試作弊罪的犯罪主體

組織考試作弊罪的犯罪主體是一般主體，即年滿16周歲的自然人。組織考試作弊罪沒有規(guī)定單位犯罪，但在實(shí)踐操作過程中存在有人以單位名義或者成立單位實(shí)施考試作弊的行為。對(duì)此，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》第2條規(guī)定：“個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處?！币虼?，如若以單位名義實(shí)施組織考試作弊行為的不按照單位犯罪處理，依然以組織考試作弊罪追究行為人的刑事責(zé)任。

2、組織考試作弊罪的行為表現(xiàn)

毫無疑問，組織作弊罪的行為表現(xiàn)主要體現(xiàn)在組織作弊行為本身上。在我國(guó)刑法中，將一定的“組織”行為規(guī)定為作為犯罪的實(shí)行行為，不乏立法先例，比如現(xiàn)行刑法中就有組織賣淫罪、組織兒童乞討罪、組織傳銷罪等罪名。在這些犯罪中都將一定的組織行為作為特定犯罪的實(shí)行行為。一般認(rèn)為，組織行為具有幕后支配性、規(guī)模群體性和目標(biāo)明確性等特點(diǎn)，因而具有較大的社會(huì)危害。據(jù)此在組織作弊中，這種組織行為應(yīng)表現(xiàn)采用招募、雇傭、強(qiáng)迫、引誘等手段，策劃、指揮、安排多人實(shí)施考試作弊。問題是這里的“多人”是僅指整個(gè)組織體有多人，還是具體指作弊者是多人？筆者認(rèn)為，刑法意義上的組織作弊，應(yīng)理解為具體實(shí)施作弊的人是多人，否則無法反映出組織作弊犯罪的規(guī)模性、群體性和危害性。同時(shí)應(yīng)明確的是，所謂多人，在日常生活和刑法中，一般都理解為三人以上。故組織作弊罪實(shí)際上要求所組織的作弊者必須三人以上。

3、組織考試作弊罪侵犯的法益

作為刑法上的一個(gè)概念，法益，是指刑法規(guī)范所保護(hù)的利益。筆者認(rèn)為，組織考試作弊罪所侵犯的法益為國(guó)家的考試制度和考生公平競(jìng)爭(zhēng)的權(quán)利。

一方面，組織考試作弊罪侵犯的法益是國(guó)家的考試制度。無論是國(guó)家教育考試還是資格考試，已經(jīng)成為國(guó)家基本教育制度和人才選拔機(jī)制不可或缺的重要環(huán)節(jié)，國(guó)家通過多種法規(guī)，構(gòu)建不同行業(yè)的考試制度，通過考試和其他機(jī)制共同發(fā)揮作用，為各行各業(yè)各領(lǐng)域、為國(guó)家和社會(huì)輸送人才?？荚囌\(chéng)信不僅是約束個(gè)人的道德規(guī)范，而且關(guān)乎國(guó)家發(fā)展與社會(huì)進(jìn)步的根本。組織作弊或者提供幫助的行為，都是對(duì)國(guó)家考試制度的嚴(yán)重侵害。本罪的考試范圍，限定為“法律規(guī)定的國(guó)家考試”。這是一個(gè)相對(duì)較為狹窄的范圍，僅僅將考試的范圍圈定在了“國(guó)家組織”的層面，在此種情況下，各個(gè)省市區(qū)三級(jí)機(jī)構(gòu)所組織的考試，如若出現(xiàn)作弊行為將不歸于此罪的范圍，省市區(qū)的考試制度將不受此罪的保護(hù)。誠(chéng)然，將范圍限定在國(guó)家層面，立法者的意思在于既要遏制考試作弊行為，又要準(zhǔn)確劃定犯罪圈，不能打擊面太大。

另一方面，組織考試作弊罪侵犯的法益是考生公平競(jìng)爭(zhēng)的權(quán)利?？荚囎鞅讖母旧蟻碇v已然剝奪了其他考生公平競(jìng)爭(zhēng)的機(jī)會(huì)。在選拔性考試中，考生之間的競(jìng)爭(zhēng)相當(dāng)激烈，所謂“千軍萬馬過獨(dú)木橋”就生動(dòng)地反映了這一點(diǎn)。高考被許多寒門學(xué)子及其家庭譽(yù)為脫離鋤頭和農(nóng)村的一次“鯉躍龍門”，公務(wù)員考試則是現(xiàn)代版的“入仕為官”。這些考試對(duì)大多數(shù)考生而言，意味著人生路上的一個(gè)重要轉(zhuǎn)折點(diǎn)。為了參加這類考試，考生本人及其家人傾注了多年的心血。然而，漫長(zhǎng)艱辛的十載寒窗卻因他人的作弊行為而未能換來本應(yīng)由的脫穎而出、獨(dú)占鰲頭。相反，作弊者通過投機(jī)取巧、弄虛作假的手段，輕松地獲取比誠(chéng)實(shí)考生更好的“優(yōu)異”成績(jī)，掠奪了本應(yīng)屬于后者的成功和榮耀，使其名落孫山、功敗垂成。

三、總結(jié)

組織考試作弊罪對(duì)有關(guān)考試作弊行為進(jìn)行規(guī)制和打擊，極為有利于鏟除破壞教育公平、沖擊教育選拔、謀取非法教育經(jīng)濟(jì)利益的犯罪行為。貝卡利亞有言：“刑罰的目的不在于懲罰性，而在于安定有序性”，我國(guó)將考試作弊有關(guān)行為納入刑法，用刑事法律之手，斬考試作弊之疾，順應(yīng)時(shí)代要求，回應(yīng)現(xiàn)實(shí)困境，有利于建構(gòu)與維持正常教育考試秩序，同時(shí)符合古今中外有關(guān)教育考試公平公正公開之理念和規(guī)律。

【參考文獻(xiàn)】

[1] 葉良芳， 應(yīng)家赟. 考試作弊及其相關(guān)行為的刑法規(guī)制探討[J]. 法治研究， 2015（3）.

[2] 桂亞勝. 考試作弊犯罪的基本問題[J]. 中國(guó)考試， 2015（10）.

[3] 鄒 容. 國(guó)家考試的法律調(diào)控制度[D]. 上海： 華東政法大學(xué)， 2013.

【作者簡(jiǎn)介】

李莎丁，男，湖南祁東人，湖南省祁東縣人民檢察院助理檢察員。