【摘要】本文從最近剛發(fā)生的寶能系與萬科管理層之爭入手，通過對該實例的分析，再結(jié)合歷史上發(fā)生過的其他案例，以重點研究敵意收購對相關(guān)利益主體的價值及意義。上市公司是現(xiàn)代企業(yè)制度的典型形式之一，它的發(fā)展、培育、及管理勢必會引起理論界與實務(wù)界的高度重視，同時在這一過程中會出現(xiàn)諸多法律問題，如敵意收購的出現(xiàn)。萬科最近剛發(fā)生事件為我們研究敵意收購這一法律行為提供了很好的實例。

【關(guān)鍵詞】敵意收購；萬科；杠桿過大；經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌

一、案情回顧

萬科企業(yè)股份有限公司，簡稱萬科或萬科集團，是目前中國最大的專業(yè)住宅開發(fā)企業(yè)，也是股市里的代表性地產(chǎn)藍籌股。現(xiàn)任董事會主席為王石，總經(jīng)理為郁亮。寶能系從2015年7月開始連續(xù)舉牌萬科，直至12月7日，萬科公告寶能系繼續(xù)舉牌至持股20%，第一大股東變更。2015年12月17日前寶能系半年砸300億元，穩(wěn)坐萬科第一大股東之位。12月17日晚王石宣戰(zhàn)寶能系：不歡迎寶能成為第一大股東?！叭f寶之爭”至此拉開序幕。12月18日早間寶能系回應(yīng)：恪守法律、尊重規(guī)則、相信市場的力量。12月18日上午萬科A漲停，股價創(chuàng)歷史新高。12月18日下午萬科臨時停牌籌劃股份發(fā)行。12月18日晚郁亮表態(tài)：寶能是敵意收購，重大問題面前我和王石一致。萬科A于12月18日下午開始停牌。至今萬科A尚未復(fù)牌。

截至2015年12月24日，寶能系合計持股萬科24.26%的股權(quán)，華潤持股15.23%，安邦持股6.18%，盈安合伙持股4.14%。在2016年春節(jié)放假前，市場上傳言稱寶能系的資金鏈愈發(fā)緊張，寶能已同意從萬科第一大股東的位置上退下，減持部分股份，定位為財務(wù)投資者，并且寶能系實際控制人姚振華已經(jīng)決定減持部分萬科股份。針對該傳言，寶能旗下前海人壽相關(guān)部門于2016年2月15日公開回應(yīng)稱：“法律法規(guī)對減持有相關(guān)規(guī)定，公司遵守國家法律法規(guī)。”從上述回應(yīng)看，寶能是否會減持萬科，目前態(tài)度仍未明確。 在萬科管理層不斷延期復(fù)牌，以及大盤持續(xù)下挫的背景之下，這對杠桿舉牌萬科的寶能而言，壓力著實不小。

二、敵意收購概述

收購是指法人持有一家上市公司發(fā)行在外的普通股的30%時發(fā)出要約收購，或者與目標公司協(xié)商以購買該公司股份的行為。簡而言之，公司收購是通過購買一個公司的股權(quán)以獲得該公司的控制權(quán)的行為。敵意收購是指收購公司在未經(jīng)目標公司董事會允許，不管對方是否同意的情況下，所進行的收購活動。

隨著資本市場的不斷發(fā)展與全球化的沖擊，我國企業(yè)逐漸增多，企業(yè)規(guī)模也隨之擴大，尤其是現(xiàn)代公司的復(fù)合功能促使公司采取多種成長方式。概言之，公司的成長方式可分為兩類：一是內(nèi)部發(fā)展方式，即公司內(nèi)部通過提高科技水平，提升工作效率，提高服務(wù)質(zhì)量等一系列的創(chuàng)新方式尋求公司的發(fā)展進步；另一種是外部擴張方式，即通過擴大市場占有率讓更多的顧客購買其產(chǎn)品或接受其服務(wù)，以提高公司的業(yè)績促進公司的發(fā)展，實現(xiàn)公司的價值。收購是一種能給目標公司帶來影響的外部控制機制。

在本案中，寶能系對萬科集團所進行的的一系列行為即是正走在收購萬科的路上，至于其是不是想完成最終的收購或者有沒有資金收購，這點還不得而知，需要繼續(xù)關(guān)注有關(guān)萬科A隨后的變動。寶能系的敵意收購，不停的舉牌萬科，以想進一步控制萬科，即是一種典型的外部擴張方式，這種方式是產(chǎn)權(quán)市場上最發(fā)達、最高級的形式。寶能系的收購行為不僅會影響其自身的發(fā)展，對于萬科的將來也具有舉足輕重的作用。

三、敵意收購對主要利益群體的價值分析

1、該行為對寶能系的影響

通過查閱最新的相關(guān)資料可知，截至2015年12月24日，寶能系合計持股萬科24.26%的股權(quán)。依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，持股5%以上的股東在6個月內(nèi)不能進行雙向交易，寶能要減持萬科，需要等到6月24日后。而市場上卻有傳言，寶能系因杠桿融資過大，存在資金緊張的問題。若該傳言為真，則對于寶能系來說最好的方式是減持萬科，但法律上時間的限制會給寶能帶來致命的沖擊。

國際鎳鉻公司收購ESB案，電子蓄電池公司（ESB）在1974年時是世界最大的電子制造商，但由于股市低迷，盡管公司效益有所提升，但公司的股價仍然出現(xiàn)了下滑，故而很多大公司便有了收購該公司的意向，其中加拿大國際鎳鉻公司（INCO）則對該公司進行了敵意收購，但是由于被控壟斷以及ESB的技術(shù)在該行業(yè)并不領(lǐng)先，INCO不能自主管理ESB，這就使得ESB一直處于虧損狀態(tài)，最終INCO不得已將該公司分為四部分賣出。該案開創(chuàng)了敵意收購的先河。根據(jù)該案我們可以看出，并不是所有的敵意收購甚至說并不是所有的收購都可以使收購公司利益最大化，有的甚至會使收購公司虧損。寶能系最終能否收購萬科以及收購成功后能否使收購公司與目標公司業(yè)績更進一步，與寶能系的準備工作、經(jīng)營理念都息息相關(guān)，收購的成功并不能代表最終的成功，這也肯定是寶能系一直都在考慮的問題。

2、該行為對萬科管理層及萬科的影響

寶能系成為萬科最大的股東，肯定會導(dǎo)致萬科管理層的變動，而公司管理者的變更對公司造成的影響可涉及到三個方面。一是能否保證公司的管理行為符合國家法律、法規(guī)、政策以及公司章程。眾所周知，現(xiàn)在的萬科是地產(chǎn)的龍頭企業(yè)，以王石為代表的的管理層嚴格遵守相關(guān)法律規(guī)定帶領(lǐng)該企業(yè)穩(wěn)進的向前發(fā)展。我們不能保證，在萬科管理層進行了變動的情況下，相關(guān)的規(guī)定還能否繼續(xù)得到遵循，該公司通過數(shù)年的努力所樹立的口碑與經(jīng)營理念能否持續(xù)。二是能否保證大股東及中小股東利益的實現(xiàn)。寶能已是最大的股東，對公司決策的制定起著舉足輕重的作用，其利益肯定可以得到維護。那么其他的中小股東呢？萬科一個很重要的特質(zhì)即股權(quán)分散，王石持有的該公司的股份也極少。正是因為這一特質(zhì)，寶能系才敢對其進行收購。由于萬科管理層本來就是一些小股東，所以在其經(jīng)營的過程中，也一直在維護中小股東的利益。若寶能系入主萬科，我們不能保證中小股東的利益可否得到維護。三是能否發(fā)揮公司的最大價值。從宏觀的角度講，收購活動能促進我國經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌和上市公司調(diào)整，并有潛力為股東創(chuàng)造巨大價值。寶能系入主萬科是否會帶來一些新穎的并且適合萬科的經(jīng)營理念，能否提出更好的決策帶領(lǐng)公司創(chuàng)造更大的價值也是一個需要考量的問題。

四、敵意收購的意義

雖然在面對敵意收購時，目標公司往往是不接受的，但其仍有著一定的作用。一方面，對目標公司的管理者有很好的監(jiān)督作用。寶能系的收購行為，對于萬科來說是猝不及防的，等到真正重視起來，萬科的管理層才意識到該問題的嚴重性與緊急性。在這種情況下，就會督促管理層反省自己的經(jīng)營策略等一系列行為，監(jiān)督其更好的為公司服務(wù)。另一方面，可以賦予上市公司的管理以新的內(nèi)涵，使上市公司擁有全新的運營模式。新的管理者的加入，往往會以新的視角審視公司，為公司帶來新的經(jīng)營理念，若策略得當，則會使目標公司上升到新的層次，得到進一步的發(fā)展。

《中華人民共和國證券法》第四十七條規(guī)定：上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后六個月內(nèi)賣出，或者在賣出后六個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應(yīng)當收回其所得收益。

加拿大國際鎳鉻公司，是該行業(yè)最大的公司，控制了全球鎳市場的40%。

【參考文獻】

[1] 王作全. 昆侖法學論叢 第二卷[M]. 北京大學出版社， 2005，10，1：46.

[2] 朱寶憲. 公司并購與重組[M]. 清華大學出版社， 2006，2月，1：345.

[3] 湯 欣， 徐志展. 反收購措施的合法性檢驗[J]. 清華法學， 2008，6.

【作者簡介】

劉豪（1991—），女，漢族，山東省聊城人，四川省社會科學院研究生學院法律碩士（法學）研究生，主要研究方向：民商經(jīng)濟法。