朱晨一

【摘要】“洗單走私”是進(jìn)口貿(mào)易中走私犯罪的一種智能形態(tài)，是指進(jìn)口商不直接與出口商交易，而通過境外中轉(zhuǎn)商與出口商簽訂合同，由中轉(zhuǎn)商將貨物賣給進(jìn)口商入境，并由中轉(zhuǎn)商在境外隱匿原始單證，制作新的全套單證幫助境內(nèi)進(jìn)口商偽報(bào)走私的行為。由于進(jìn)口商與中轉(zhuǎn)商之間存在關(guān)聯(lián)或者控制關(guān)系，并且洗單活動(dòng)發(fā)生在境外，具有較高的隱蔽性和欺騙性，偵查取證以及追訴境外中轉(zhuǎn)商也存在障礙。在實(shí)務(wù)中，應(yīng)當(dāng)注意跟蹤進(jìn)口貿(mào)易的現(xiàn)金流、貨物流和單據(jù)流，分析三方交易的真實(shí)性，抓住共謀環(huán)節(jié)、對帳環(huán)節(jié)、中轉(zhuǎn)商環(huán)節(jié)，揭示犯罪嫌疑人的主觀故意，嚴(yán)格境外證據(jù)的認(rèn)證程序。

【關(guān)鍵詞】走私犯罪；進(jìn)口貿(mào)易；洗單走私

一、“洗單走私”的概念及特點(diǎn)

“洗單走私”是一種目前較為多見的，有組織、有分工的智能型走私犯罪，被形象地稱為“白領(lǐng)走私”。它是指進(jìn)口商在進(jìn)口貨物過程中，與境外出口商確定所進(jìn)口貨物的具體事項(xiàng)后，不直接與出口商交易，而是通過境外第三方公司（中轉(zhuǎn)商）與供貨商簽訂合同，由中轉(zhuǎn)商將貨物賣給進(jìn)口商入境，并由中轉(zhuǎn)商在境外隱匿原始單證，制作新的全套單證幫助境內(nèi)進(jìn)口商偽報(bào)走私的行為。

大部分“洗單走私”案件以隱瞞貨物的真實(shí)價(jià)格為目的，但近些年也出現(xiàn)了“洗貨”（隱瞞貨物真實(shí)品名）、“洗原產(chǎn)地”（隱瞞貨物真實(shí)原產(chǎn)地）等新的形式。隨著專門從事“洗單”業(yè)務(wù)的公司出現(xiàn)以后，“洗單走私”犯罪的危害性大大增加，對我國的海關(guān)監(jiān)管制度構(gòu)成巨大威脅。在隱瞞貨物真實(shí)價(jià)格的“洗單走私”中，中轉(zhuǎn)商要通過專門的地下資金管道協(xié)助支付報(bào)關(guān)價(jià)格和真實(shí)價(jià)格之間的差額，則會(huì)直接危害我國外匯監(jiān)管制度。我國在加入世貿(mào)組織后，加大了對“洗單”走私的打擊力度，并通過與周邊地區(qū)的區(qū)域合作、設(shè)立洗單公司黑名單等方法，有效抑制了傳統(tǒng)的“洗單走私”。但是，近幾年“洗單走私”正呈現(xiàn)出一些新的變化趨勢，為案件的偵查和審查起訴提出新的挑戰(zhàn)。

二、“洗單走私”審查過程中的難點(diǎn)問題

1、“三方交易”使真實(shí)價(jià)格不易認(rèn)定

海關(guān)征稅的基礎(chǔ)在于企業(yè)實(shí)際交易貨物的成交價(jià)格，在一般的隱瞞價(jià)格走私中，由于貿(mào)易僅發(fā)生于兩方，憑借外商的真實(shí)發(fā)票可以直接確定貨物的實(shí)際成交價(jià)格。但洗單走私中引入了中轉(zhuǎn)商，犯罪嫌疑人到案后經(jīng)常強(qiáng)調(diào)中轉(zhuǎn)商和進(jìn)口商之間貿(mào)易關(guān)系的真實(shí)性，并以此證明其申報(bào)的價(jià)格就是實(shí)際成交價(jià)。而從證據(jù)角度看，由于很多案件中境外供貨商所開具的真實(shí)發(fā)票抬頭為中轉(zhuǎn)商，而境內(nèi)申報(bào)的發(fā)票系中轉(zhuǎn)商開給進(jìn)口商，出口商與進(jìn)口商之間在形式上并沒有合同、發(fā)票或其他憑證可以證實(shí)原始交易關(guān)系，這就使司法機(jī)關(guān)需要以某種貨物的合理價(jià)格作為走私的核稅依據(jù)。犯罪嫌疑人到案后也經(jīng)常辯解稱中轉(zhuǎn)商給進(jìn)口商的價(jià)格存在諸多折扣，其他交易中的合理價(jià)格不適用于自己的交易；特別是當(dāng)中轉(zhuǎn)商和進(jìn)口商同時(shí)為犯罪嫌疑人掌控時(shí)，還可以辯解稱確實(shí)存在實(shí)際貿(mào)易，申報(bào)的價(jià)格是實(shí)際成交價(jià)格。

2、境外洗單公司追訴困難

走私犯罪是一種典型的涉外犯罪，與普通通關(guān)走私不同，洗單這一走私關(guān)鍵環(huán)節(jié)發(fā)生在境外，且由境外中轉(zhuǎn)商完成，因此如果僅僅追究進(jìn)口商的刑事責(zé)任，并沒有窮盡對本案所有涉案方行為的評判，但是在現(xiàn)有法律框架下，對境外洗單公司的刑事責(zé)任追究尚存障礙。

從法律層面看，我國刑法未對境外企業(yè)能否成為我國單位犯罪主體做出明確的規(guī)定。對于境外公司涉嫌走私普通貨物罪時(shí)，相關(guān)的司法解釋僅規(guī)定“對主管人員和其他直接責(zé)任人員進(jìn)行追究”，是否追究境外公司的刑事責(zé)任以及如何追究，法律均沒有給出明確的答案。雖然海關(guān)總署緝私局研究部門曾提出，對有證據(jù)證明境外企業(yè)以公司身份從事或者參與走私犯罪活動(dòng)且證明該公司的合法主體資格的，可以單位犯罪追究境外公司的刑事責(zé)任，但由于該意見并非司法解釋，暫無法律上的約束力。

從取證層面看，證實(shí)中轉(zhuǎn)商洗單的證據(jù)大部分在境外，偵查機(jī)關(guān)收集這些證據(jù)本身存在相當(dāng)大的難度；即使當(dāng)事人主動(dòng)從境外提供部分書證，如何轉(zhuǎn)化證據(jù)同樣存在難題：依照國際通行的慣例，只有當(dāng)中國與他國簽訂的刑事司法協(xié)助條約，并在條約中設(shè)定“免認(rèn)證”條款的情況下，相關(guān)的境外證據(jù)才不需要使領(lǐng)館認(rèn)證。但我國刑訴法及司法解釋均沒有對境外證據(jù)的程序及證據(jù)要求作出明確規(guī)定，境外證據(jù)是否需要公證、認(rèn)證，如何公證、認(rèn)證，以及對客觀上無法公證的材料如何轉(zhuǎn)化，這些法律上的空白給偵查機(jī)關(guān)的取證、檢察機(jī)關(guān)的審查起訴都帶來了很大的困難。

從執(zhí)行層面看，由于洗單公司基本上都是境外公司，資產(chǎn)都在境外。如果法院作出有罪判決，按照刑法規(guī)定，可能會(huì)對公司作出財(cái)產(chǎn)刑處罰，在這種情況下，除非境外公司主動(dòng)配合，否則法院的判罰無法執(zhí)行。

三、“洗單走私”案件的審查要點(diǎn)

1、把握實(shí)質(zhì)貿(mào)易關(guān)系，揭開三方交易面紗

雖然洗單走私的形式多種多樣，但究其實(shí)質(zhì)，還是進(jìn)口商通過虛構(gòu)第三方貿(mào)易隱瞞貨物真實(shí)信息，逃避海關(guān)監(jiān)管，以實(shí)現(xiàn)走私進(jìn)口的目的?？梢酝ㄟ^對貿(mào)易流、單據(jù)流、資金流的把握來確定實(shí)際的交易關(guān)系，揭示中轉(zhuǎn)商在交易中的真實(shí)作用，從而“揭開三方交易的面紗”，確定走私的本質(zhì)。

（1）貿(mào)易流。貿(mào)易流是指明確貿(mào)易關(guān)系的先后順序，主要目的是把握中轉(zhuǎn)商對交易的參與程度。由于中轉(zhuǎn)商基本只負(fù)責(zé)“洗單”，因此貿(mào)易的關(guān)鍵環(huán)節(jié)都由國內(nèi)買家和境外供貨商直接商定，中轉(zhuǎn)商的進(jìn)入時(shí)間一般在境內(nèi)進(jìn)口商和境外供貨商將進(jìn)口貨物的種類、數(shù)量、價(jià)格均確定之后，大部分中轉(zhuǎn)商甚至不直接與外商聯(lián)系。因此，把握整個(gè)貿(mào)易的順序，可以明確中轉(zhuǎn)商的洗單目的，揭示“三方交易”的虛假性。

（2）單據(jù)流。單據(jù)流是指整個(gè)更改單證的過程。原始單證反映了貨物的真實(shí)貿(mào)易關(guān)系，追蹤改單過程可以更好的把握案件中實(shí)際的貿(mào)易關(guān)系。如在許多案件中，境外出口商原始的發(fā)票是直接寄到境內(nèi)進(jìn)口商處（有時(shí)發(fā)票抬頭為境內(nèi)進(jìn)口商），經(jīng)境內(nèi)進(jìn)口商確定無誤后再由其交給中轉(zhuǎn)商洗單修改價(jià)格、品名以及抬頭等。通過修改單證的過程可以證實(shí)中轉(zhuǎn)商并不參與實(shí)際貿(mào)易內(nèi)容的決定，以此確定“三方交易”的虛構(gòu)性。

（3）資金流。掌握案件的資金流向是審查“洗單走私”案件中的核心問題，關(guān)鍵是明確貨款最終由誰承擔(dān)。如果“三方交易”真實(shí)存在，境內(nèi)進(jìn)口商只需要按照中轉(zhuǎn)商開出的低價(jià)發(fā)票支付貨款，而中轉(zhuǎn)商需要按照外商開具的高價(jià)發(fā)票向外商全額支付貨款。但幾乎在所有的“洗單”案件中，全額貨款都由境內(nèi)進(jìn)口商對外支付，而中轉(zhuǎn)商只收取“洗單”的費(fèi)用。通過資金流向的分析可以最直接地證實(shí)真實(shí)貿(mào)易關(guān)系存在于境外供貨商和境內(nèi)進(jìn)口商之間，而“三方交易”是虛構(gòu)的。

2、抓住交易關(guān)鍵環(huán)節(jié)，鎖定犯罪嫌疑人主觀故意

（1）共謀環(huán)節(jié)。指進(jìn)口商與中轉(zhuǎn)商共謀走私的過程，由于中轉(zhuǎn)商設(shè)在境外，因此進(jìn)口商與中轉(zhuǎn)商的電子郵件和傳真記錄有時(shí)會(huì)透露出雙方合謀的內(nèi)容，為認(rèn)定犯罪嫌疑人的主觀故意提供依據(jù)。

（2）對賬環(huán)節(jié)。在隱瞞價(jià)格走私案件中，進(jìn)口商通過合法渠道支付的低價(jià)貨款，與其余通過地下非法渠道支付貨款時(shí)間上存在間隔，為了保證貨款的正確支付，進(jìn)口商需要與中轉(zhuǎn)商定期對賬，對賬時(shí)所產(chǎn)生的那些書證材料（對賬單、往來電子郵件）是證實(shí)犯罪嫌疑人涉嫌走私最直接的證據(jù)。

（3）中轉(zhuǎn)商環(huán)節(jié)。除了對進(jìn)口商的調(diào)查，對中轉(zhuǎn)商經(jīng)營情況的審查也相當(dāng)重要，一般中轉(zhuǎn)商除洗單外沒有其他正常業(yè)務(wù)；即使有些存在正常業(yè)務(wù)，其業(yè)務(wù)范圍與涉案貨物的進(jìn)出口也沒有任何關(guān)聯(lián)，可以推翻犯罪嫌疑人關(guān)于“與中轉(zhuǎn)商存在真實(shí)貿(mào)易關(guān)系”辯解的合理性。