王倩 劉麗娜

【摘要】《公司法理念》一書，原著是由日本東京大學(xué)公司法學(xué)者神田秀樹教授所著，并于2013年由我國金融法學(xué)、商法學(xué)學(xué)者朱大明翻譯而成，是一部系統(tǒng)介紹日本公司法制定的歷史背景以及日本公司法內(nèi)容要點的專著。

【關(guān)鍵詞】公司法；理念；日本公司法；改革

本書原著成書于2005年日本公司法典制定之后，通過對日本制定公司法前因后果以及歷史脈絡(luò)進(jìn)行系統(tǒng)的梳理，最終神田秀樹教授總結(jié)道“法律條文的現(xiàn)代語化和法律內(nèi)容的現(xiàn)代化是制定日本公司法的重要偶然因素”。通過對本書精細(xì)的研讀，對于剛剛接觸日本公司法的我而言意義重大，同時也打開了自己通往公司法學(xué)術(shù)前沿的眼界。對于一個剛剛開始研究生學(xué)習(xí)的毛頭小子來說，可謂撥開了點點迷霧，正是因此才敢提筆寫下一些自己的想法感悟。

一、《公司法理念》的寫作體例

《公司法理念》一書共分為五部分：為何制定公司法，股份公司的機關(guān)，股份公司的資金籌集，公司設(shè)立、組織再編、事業(yè)再生以及公司法的發(fā)展方向。全書第一部分系統(tǒng)的為我們介紹了日本公司法制定的背景；從第二部分開始直到第四部分，分別簡單的闡述了日本公司法內(nèi)容的要點，從多角度，多層次，多方面為我們展現(xiàn)了日本公司法在應(yīng)對IT信息通信技術(shù)革命以及以此為主要背景下的各國大企業(yè)之間的激烈競爭和各國資本市場的擴(kuò)大所做的努力與修改；最后一部分神田秀樹教授為我們展現(xiàn)了作為一個世界知名公司法前沿學(xué)者眼中公司法的未來發(fā)展方向，同時也為我們描繪了未來公司法在企業(yè)競爭，活躍市場，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展等諸多方面無可替代的作用，同時亦指出了未來公司發(fā)展過程中會出現(xiàn)的問題，從而啟示公司法研究學(xué)者研究公司法應(yīng)對市場現(xiàn)代化以及國際競爭激烈化的必要性，為我們打開了思路同時也彰顯了一代公司法大師的風(fēng)范和襟懷。

二、日本公司法的董事會中心理念

在當(dāng)今時代公司治理理念上出現(xiàn)了不同的中心理念之爭，不同的學(xué)者亦持有不同的觀點，“董事會中心主義”和“股東會中心主義”是最具有典型性的兩種治理理念。神田秀樹教授和世界知名的公司法學(xué)者在《公司法剖析：比較與功能視角》一書中具體總結(jié)出了現(xiàn)代公司應(yīng)該具有的五個基本特征：由出資者所有，具有法人格，出資人的有限責(zé)任，所有與經(jīng)營的分離，出資份額的可轉(zhuǎn)讓性。通過五大特征中的“所有與經(jīng)營的分離”我們可以看出現(xiàn)代公司治理理念主要體現(xiàn)在“董事會中心主義”，換言之，就是董事會在日常公司治理決策中享有大部分權(quán)利，并享有廣泛的自由裁量權(quán)，而且在這種權(quán)力的劃分上呈現(xiàn)出擴(kuò)大的趨勢。當(dāng)然在《公司法理念》一書里所指的公司是日本公司法制定之后將原有的有限責(zé)任公司與股份公司合并之后的股份公司，但是并不排除其他可以適用此種公司組織模式的公司。日本的“董事會中心主義”理念，有著自身的優(yōu)越性，并且與本土資源做到了很好的結(jié)合。當(dāng)然并不是說他只是一種土生土長的本國產(chǎn)物，而是經(jīng)過了漫長的吸收引進(jìn)和自主發(fā)展才最終形成的。這種中心理念先是在明治維新期間深刻的受到了德國影響。二戰(zhàn)結(jié)束后，在美國的軍事統(tǒng)治時期，又吸收了美國公司法的立法經(jīng)驗，在長足的發(fā)展之后在本國實際情況的基礎(chǔ)之上才最終形成的。

三、前瞻IT技術(shù)對公司法的影響

通過對本書的學(xué)習(xí)最為直接的感受就是新的科學(xué)技術(shù)已經(jīng)成為公司法未來發(fā)展最為直接的動力因素，應(yīng)該說科學(xué)技術(shù)對公司法內(nèi)涵的延伸起到了最為直接的作用，不可否認(rèn)發(fā)達(dá)國家已經(jīng)看到了此種變化，并在本國《公司法》的制定修改上，加入了更多的應(yīng)對此種變化的新的制度設(shè)計。正如神田秀樹教授預(yù)想的一樣現(xiàn)代公司法越來越多的體現(xiàn)了IT技術(shù)的身影。但是，從另一方面我們也應(yīng)該反思，我國公司法的修改是否應(yīng)該盡快的將這一公司法修改潮流納入其中，雖然已經(jīng)有一些相關(guān)的條例規(guī)定，但是相對于公司法，這一商事基本法而言卻是不足以凸顯其地位的。不可否認(rèn)的事實是，在我國的公司治理中已經(jīng)更多的吸收了現(xiàn)代IT技術(shù)的身影，例如：電子股東論壇，電子股東會議以及電子股東投票征集等。這些無一不體現(xiàn)了IT技術(shù)的影響，但是如此多的現(xiàn)實依據(jù)卻沒有在我國的《公司法》中得以體現(xiàn)，可見我國《公司法》與現(xiàn)實的脫節(jié)，從另一個方面又說明了我國《公司法》修改的頻率是不能符合公司法變化發(fā)展要求的。

穩(wěn)定性是法律的基本屬性之一，但是并不說要一成不變，這樣必然會影響法律的現(xiàn)實意義以及運用，而對于公司法而言，這一特性就顯得尤為重要。首先我們應(yīng)該認(rèn)識到公司法是合同契約自由的一種延伸，因此，商事活動會顯示出不斷變化的趨勢，而法律的滯后性就會被更快地凸現(xiàn)出來，因此觀諸先進(jìn)性國家都把公司法的及時修改變成了一種常態(tài)。在這一方面我國則存在著更多的前進(jìn)空間。因此在應(yīng)對IT技術(shù)方面，及時的對公司法進(jìn)行更新是一種重視法律權(quán)威的行為，并不會對法律造成不良影響。

四、從公司理念到公司法學(xué)習(xí)

公司法的理念我的理解就是公司法應(yīng)該具有的本質(zhì)屬性和法律功能，不可否認(rèn)現(xiàn)實中太多的人包括一大部分從事法律研究的法律人對于公司法理念的基本研究和認(rèn)識是十分欠缺的。對于公司法理念的認(rèn)識應(yīng)該說是統(tǒng)領(lǐng)公司法學(xué)習(xí)的基本理論支持，只有正確深刻的認(rèn)識公司法的理念才能更好的領(lǐng)會公司法，從而能運用公司法解決現(xiàn)實的問題。正如神田秀樹教授在本書開篇所說的一樣，日本公司法典的制定就集中的體現(xiàn)了一種新的公司法理念，應(yīng)對IT通信技術(shù)以及新的科學(xué)技術(shù)的發(fā)展要求的需要，這一理念是現(xiàn)代公司治理的中心理念，也是日本公司法典制定的理念支撐。

是不是說神田秀樹教授所提到的公司法理念就是當(dāng)今時代公司治理的唯一理念呢。通過對公司法大量文獻(xiàn)以及資料的閱讀之后，我們會發(fā)現(xiàn)，這一理念只不過是適應(yīng)了公司法發(fā)展的新要求，而公司法本來所要具有的屬性并沒有因為時代的發(fā)展而要被拋棄。我個人認(rèn)為公司法的基本屬性應(yīng)該是“契約自由”，這一基本特性是不應(yīng)該被忽視的。通過對公司法條文的研讀你會發(fā)現(xiàn)，法律條文只不過是對商事自由原則的確立而已，只是把一般的自由原則加以法典化，而這種法典化，于刑法和物權(quán)法有著本質(zhì)的區(qū)別。公司法的法典化只是一種契約自由的法典化，換句話說就是公司法的規(guī)定大部分都是一般的授權(quán)性規(guī)定，而強制性的法律規(guī)定是少之又少的。并且這種契約的自由在公司法中的集中體現(xiàn)就是“公司章程自由”。通過這些我們可以看到公司法的本質(zhì)屬性“契約自由”當(dāng)然它也被稱為“商事自由”。

當(dāng)然這些并不說在神田秀樹教授的《公司法理念》一書中并沒有體現(xiàn)，而是這一理念貫穿于全書的所有部分，是一種被熟知的漠視。當(dāng)然公司法的理念并不是只有這些，它會隨著公司治理的需要而不斷發(fā)展變化，并得到不斷的豐富。

【參考文獻(xiàn)】

[1] [日]神田秀樹. [美]萊納·克拉克曼. [英]保羅·戴維斯. [美]亨利·漢斯曼. [瑞]杰拉德·赫蒂格. [德]克勞斯·霍普特. [美]愛德華·洛克. 羅培新， 譯. 公司法剖析：比較與功能視角[M]. [法律出版社， 2012.

[2] [日]神田秀樹. 公司法理念[M]. 法律出版社， 2005.

【作者簡介】

王倩（1994—），河北省滄州市人，河北大學(xué)政法學(xué)院本科生，主要研究方向：法學(xué)。

劉麗娜（1992—），河北省秦皇島市人，河北大學(xué)管理學(xué)院碩士研究生，主要研究方向：會計。