張佳楠

摘要：既我國現(xiàn)行《婚姻法》第38 條規(guī)定：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務”之后，我國相繼出現(xiàn)“爺爺無權(quán)探望孫子”案。在這樣一個血緣濃于水、親情高于一切的社會里，我國不斷出現(xiàn)這種案例，不僅使百姓對我國的法治喪失信心，而且也是對我國政府的威信的一種踐踏。那么針對此種現(xiàn)象，祖父母、外祖父母成為探望權(quán)的主體，已經(jīng)日漸顯得急切需要。

關(guān)鍵詞：探望權(quán)；探望權(quán)主體；祖父母外祖父母；隔輩親

一、祖父母外祖父母享有探望權(quán)主體資格的必要性和可能性

（一）祖父母外祖父母享有探望權(quán)主體資格的必要性

在現(xiàn)今的現(xiàn)實社會中，由于社會生活的節(jié)奏加快，大多數(shù)的父母親經(jīng)常性的外出打工，致使無人看管的未成人子女不得不交給在家養(yǎng)老的孩子的祖父母外祖父母管教。尤其現(xiàn)在的家庭也多是獨生子女，更加加深了祖輩對孫輩的血肉聯(lián)系。這就形成了我國自古有之的“隔輩親”的現(xiàn)象。俗話說：“大孫子，命根子”正是對這種現(xiàn)象的詮釋。孩子的健康成長，離不開父母的呵護，離不開父母的管教，也更離不開與自己共同生活多年的祖父母外祖父母的親情的愛護。那么祖父母外祖父母享有探望權(quán)主體資格就顯得極為的必要，理由如下：1、從保護未成年子女利益角度考慮，這也是最直接的目的所在。未成年子女是祖國的花朵，也是祖國的希望。有一個和諧、溫馨的家庭環(huán)境，是未成年人健康成長的必要條件。一個夫妻離異的家庭會對未成年人的成長造成無盡的傷害，而允許祖父母外祖父母享有探望權(quán)可以緩解未成年子女因父母離異造成的心靈傷害，減輕子女因父母離異產(chǎn)生的心理陰影。2、從保護祖父母外祖父母利益角度考慮，探望權(quán)是依賴于身份關(guān)系而形成的權(quán)力，這就給祖父母外祖父母享有探望權(quán)提供了邏輯前提?！笆紫?，祖父母外祖父母與孫子女外孫子女的血緣關(guān)系不因父母雙方的離婚而消滅；第二，擴大探望權(quán)的主體到祖父母外祖父母，不僅能夠滿足祖父母外祖父母繼續(xù)對孫子女外孫子女的關(guān)心、撫養(yǎng)、教育的情感需要，而且可以增加孫子女外孫子女與祖父母外祖父母之間的情感溝通和交流，可以彌補由于父母婚姻破裂而造成的情感創(chuàng)傷。”①3、從維護社會秩序角度考慮，犯罪低齡化是近年來的一個明顯特點。而犯罪的低齡化很大的原因在于家庭環(huán)境。夫妻離異，使未成年人過早接觸社會，難以對社會的不良因素進行判斷，缺乏家庭父母的管教，進而走向犯罪的深淵?！暗聡逃腋５撠悹栆苍f過：‘國家的命運與其說操縱在掌權(quán)者手中，倒不如說是掌握在母親手中?！雹谧娓改竿庾娓改改軌蛳碛刑酵麢?quán)的主體資格，可以讓孩子在父母因工作繁忙無暇管教孩子之時，得到親情的呵護，從而減少未成年人走向犯罪的道路。

（二）祖父母外祖父母享有探望權(quán)主體資格的可能性

1、從情理角度看?！凹彝ナ腔诨橐觥⒀壔蚍蓴M制所形成的一定范圍的親屬所組成的共同生活單位。一般來說我國所指的家庭包含父、母、子三角，最重要的家庭關(guān)系是父母與子女的關(guān)系。”③父母離婚之后，產(chǎn)生的法律效果只是父母之間的夫妻關(guān)系解除，祖父母、祖父母與孫子女、外孫子女間的親屬關(guān)系并沒有因此而解除，雙方間的權(quán)利和義務也沒有因此而受到明顯影響。同時，長期與祖父母、外祖父母共同生活的孫子女、外孫子女突然間因父母的離異而失去與祖父母、外祖父母的關(guān)愛和呵護，就會導致孩子的生活產(chǎn)生心理陰影，不利于孩子的健康成長。因此，法律規(guī)定祖父母、外祖父母享有探望權(quán)，不僅可以讓本已破裂的家庭得到一些親情的彌補，而且也可讓祖父母、外祖父母減輕自己兒女的離異造成的心理打擊，同時也可讓受父母離異沖擊的孩子在成長的道路上得到一些心靈和親情的慰藉。

2、從法理角度看。我國現(xiàn)行《婚姻法》沒有明確規(guī)定祖父母、外祖父母享有探望權(quán)。但《民法通則》第16條的規(guī)定，未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，祖父母、外祖父母是第一順序享有監(jiān)護資格的人?！痘橐龇ā返诙藯l規(guī)定，有負擔能力的祖父母、外祖父母，對于父母已經(jīng)死亡或父母無力撫養(yǎng)的未成年的孫子女、外孫子女，有撫養(yǎng)的義務。《繼承法》第十一條 被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。這些法律都規(guī)定了祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女之間的權(quán)利和義務關(guān)系。這些權(quán)利和義務，把祖孫之間的親情緊緊地聯(lián)系在了一起，同時也更體現(xiàn)了權(quán)利義務的統(tǒng)一性。那么這些權(quán)利義務之外的延伸——探望權(quán)（祖父母外祖父母與孫子女外孫子女之間），若規(guī)定在法律當中，也體現(xiàn)了祖父母外祖父母的權(quán)利和義務，也更能體現(xiàn)我國法律的進步性和仁慈性。

二、實現(xiàn)祖父母、外祖父母享有探望權(quán)主體資格的幾點建議

（一）從法律上及早確定祖父母、外祖父母的探望權(quán)主體資格

我國現(xiàn)行《婚姻法》及司法解釋實施以來，相繼出現(xiàn)“爺爺無權(quán)探望孫子”案，從法律層面來講，我國的婚姻法及其他法律僅規(guī)定了未與子女共同生活的夫妻一方享有對未成年子女的探望權(quán)，而沒有對其他主體做過多的說明，這就導致了祖父母外祖父母探望孫子女外孫子女有理但無法律根據(jù)，行使探望權(quán)層層受阻。因此，我國相關(guān)立法部門應該本著為人民利益著想，完善我國立法，及早對祖父母外祖父母的探望權(quán)主體地位做出法律上的確定，讓“爺爺探望孫子”不再難。

（二）法院應以調(diào)解為主，判決為輔，給予法官一定的自由裁量權(quán)

在探望權(quán)糾紛案件中，祖父母外祖父母在探望自己的孫子女外孫子女求告無門時，才不得不向法院起訴要權(quán)。那么法院在處理這類案件時，一定要兼顧各方面的利益。既要考慮到祖父母外祖父母如何合理探望子孫，又要考慮到監(jiān)護人的利益，特別是監(jiān)護人重組家庭的利益，同時又要考慮到被探望人的意愿和利益。這就要求給予法官一定的裁量權(quán)，針對此類案件要審時度勢，充分發(fā)揮各種社會力量，對各方當事人曉之以情動之以理，盡可能地以調(diào)解的方式了結(jié)此類案件。若雙方矛盾極深，無法調(diào)解，法官也只能做出兼顧各方利益的合理合法合情的判決。

（三）尊重被探望人意愿

“在祖父母外祖父母行使探望權(quán)時，一定要尊重被探望人的意愿，不僅有利于未成年子女的身心健康，與立法初衷一致，而且在一定程度上有利于保障祖父母、外祖父母探望權(quán)利的充分實現(xiàn)?！雹?/p>

（四）充分發(fā)揮親朋好友的斡旋作用

依據(jù)實踐經(jīng)驗來看，監(jiān)護人一般不允許祖父母外祖父母探望孩子的原因主要是因離婚監(jiān)護人對另一方的憎恨心理，拒絕另一方及其父母對孩子的探望，目的就是對另一方的懲罰。這種心理是一種不成熟的表現(xiàn)，既是對孩子的健康成長不利，而且也是對老人的一種殘忍。而此時執(zhí)著的監(jiān)護人，也只會聽從親朋好友的勸告。因此，親朋好友應為了孩子的利益，為了老人的晚年，對監(jiān)護人進行利弊勸說，解開監(jiān)護人心理的癥結(jié)，這必將是個好的結(jié)局。

（五）居委會、村委會可發(fā)揮不可估量的作用

“根據(jù)居委會（組織法）和村委會（組織法（試行））的規(guī)定，它們的性質(zhì)是城鄉(xiāng)居民群眾自我管理、自我教育、自我服務的自治組織。這一基本性質(zhì)，決定了它們與廣大城鄉(xiāng)居民群眾之間的關(guān)系，是一種內(nèi)在的、社會集結(jié)性的樸素關(guān)系，它們是“居民之家、“村民之家”，不具有政府宮員所擁有的強制性權(quán)力，”⑤監(jiān)護人因憎惡不想見到另一方及其家人，但為了孩子的利益及健康成長，約定一定的時間、方式、地點，讓居委會或村委會在其中進行幫助引導，不僅可實現(xiàn)祖父母、外祖父母探望子孫的愿望，而且也有利孩子的健康成長，同時也不損害監(jiān)護人及其重組家庭的利益。

三、結(jié)語

在我國的傳統(tǒng)文化的蔭庇下，三世同堂的和睦家庭，處處可見。迫于生活，父母在外工作，祖孫兩輩在家朝夕相處，形成“隔輩親”的現(xiàn)象也不足為怪。隨著離婚率的節(jié)節(jié)攀升，祖輩的探望權(quán)無法行使。在此時，我國完善立法，賦予祖父母外祖父母享有探望權(quán)主體資格，不僅合乎時代潮流，而且保護子女的最大利益、保障老年人探孫愿望，維護家庭和睦社會和諧有重大進步意義。（作者單位：煙臺大學法學院）

注解：

① 趙超.祖父母外祖父母成為探望權(quán)主體的證成.法制與社會.2013.4（下）

② 王俊梅.未成年人犯罪的家庭原因與預防.北京建筑工程學院學報.2009.3

③ 景春蘭.祖父母、外祖父母作為探望權(quán)主體之倫理考察.祖父母、外祖父母作為探望權(quán)主體之倫理考察.2010.12.Sum No.87

④ 謝園.淺析祖父母、外祖父母探望權(quán)問題.湘潮（下半月）.2011.9

⑤ 謝啟琛.居委會和村委會在精神文明建設中的作用.中國社會工作.97.3