李凱強(qiáng)

一、但書條文

新公司法中包含“公司章程另有規(guī)定的除外”的條文一共6條，分別是：第四十二條、第四十三條、第五十條、第七十二條、第七十六條、第一百六十七條。

二、針對(duì)第72條和第76條的分析

對(duì)《公司法》第72條的分析：

本條是關(guān)于有限責(zé)任公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序的規(guī)定。股權(quán)具有財(cái)產(chǎn)權(quán)利的屬性，它具有價(jià)值并可轉(zhuǎn)讓。同時(shí)，有限責(zé)任公司又具有人合性質(zhì)，公司的組建依賴于股東之間的信任關(guān)系和共同利益關(guān)系。因此，法律一方面要確認(rèn)并保障有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股份的權(quán)利；另一方面也要維護(hù)股東間的相互信賴及其他股東的正當(dāng)利益。本條的宗旨就是為了維護(hù)這種利益的平衡，原則上要求有限責(zé)任公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在股東之間進(jìn)行，股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)；對(duì)股東向公司現(xiàn)有股東以外的其他人轉(zhuǎn)讓股權(quán)設(shè)定了較為嚴(yán)格的條件，并確認(rèn)了公司其他股東的優(yōu)先受讓權(quán)。

本條規(guī)定了股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的一般原則，同時(shí)又賦予公司章程可以另行規(guī)定的權(quán)利，以體現(xiàn)股東的自治權(quán)。應(yīng)當(dāng)指出，在股東出資分期繳付的情況下，出讓股權(quán)的股東認(rèn)繳了出資，但尚未繳足即出讓股權(quán)的，該股東有義務(wù)將出資不足的情況告知受讓方，受讓方應(yīng)當(dāng)向公司承諾在成為公司股東后承擔(dān)繼續(xù)繳資的義務(wù)。公司章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓是對(duì)公司法的完善，體現(xiàn)在：

1.對(duì)封閉式股份公司的積極意義

（1）對(duì)于公司人合性的保障。封閉式股份公司的股東人數(shù)少，股東們會(huì)積極地參與公司經(jīng)營管理。公司章程對(duì)股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓加以限制是平衡股東和股東之間利益的武器。

（2）可以強(qiáng)化股東對(duì)公司的忠誠度。封閉式股份公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制可以使得公司董事，或者控制股東明確自身的權(quán)能，從而依據(jù)章程規(guī)定的軌跡行事，股東之間的忠誠度也因此得到強(qiáng)化。

（3）抵御壟斷，保護(hù)中小股東的利益。如果對(duì)人合性公司股東轉(zhuǎn)讓股份不加以任何限制，會(huì)有可能出現(xiàn)某些股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，從而使得受讓人成為公司的控制股東。而如果該受讓人只是為了攫取利益，完全可能會(huì)把公司兼并或合并轉(zhuǎn)讓。如果這樣的話，那些中小股東的利益就會(huì)受到嚴(yán)重?fù)p害，公司章程限制股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)保護(hù)了中小股東的利益。另外，根據(jù)中國的國情，我國的經(jīng)濟(jì)制度是公有制為主體，多種所有制經(jīng)濟(jì)共同發(fā)展，而國有經(jīng)濟(jì)控制國民經(jīng)濟(jì)命脈。因此在封閉式股份公司中，為了防止國家資產(chǎn)流失和國家經(jīng)濟(jì)安全，對(duì)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)合理限制也是必要的。

綜上，非上市封閉式股份公司在其成立之初，公司發(fā)起人與公司股東意思合意后會(huì)起草章程，進(jìn)而才會(huì)向社會(huì)募集股份。因此如果公司投資者認(rèn)為公司章程的某些條款是對(duì)其不利的，他們就會(huì)用腳投票，而股票發(fā)行價(jià)格也必將下跌，甚至無人問津。當(dāng)然，這只是理論的假設(shè)情形，而實(shí)際上資本市場(chǎng)是錯(cuò)綜復(fù)雜的，由于投資者存在的漠然心理因素或者由于雙方信息的不對(duì)稱，現(xiàn)實(shí)情況可能是有所不同的。但發(fā)起人和股東基于最根本的利益追求以及雙方由于擔(dān)憂市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的偶然因素和不穩(wěn)定性，使得發(fā)起人和股東也不敢輕易把對(duì)投資人不利的條款光明正大的寫在章程中。因?yàn)樗麄兒芮宄?，引入不利因素那么付出的代價(jià)也會(huì)是相當(dāng)?shù)?。因此，在公司成立初始，資本市場(chǎng)中的市場(chǎng)機(jī)制會(huì)發(fā)揮得比較充分和公平，公司股東們本著互利互惠的基礎(chǔ)通過比較來商議各個(gè)章程條款，最終達(dá)成最優(yōu)規(guī)則以此統(tǒng)領(lǐng)整個(gè)公司的事務(wù)運(yùn)作。如果這時(shí)候國家法律介入，很可能就顯得格格不入。正如合同主義者所主張，具體對(duì)各個(gè)公司事務(wù)而言，立法者絕對(duì)不如公司股東了解這些關(guān)乎到他們最根本利益的“地方性知識(shí)”，此外，立法者使公司股東達(dá)成最優(yōu)選擇上也缺乏科學(xué)的激勵(lì)體系。

2.對(duì)原則性規(guī)定和基本原則闡述的積極意義

（1）原則性規(guī)定和基本原則認(rèn)定。公司法的基本原則具體的種類，常常有不一致的看法。有人歸納成：有限責(zé)任原則；公司設(shè)立趨向準(zhǔn)則設(shè)立原則；權(quán)責(zé)分明、管理科學(xué)原則；股東平等原則；維護(hù)股東和債權(quán)人權(quán)利和合法權(quán)益；公司的權(quán)利和合法利益不受侵犯；社會(huì)主義法制；保護(hù)職工權(quán)利和合法利益。也有些專家歸納成：有限責(zé)任；保護(hù)股東、公司內(nèi)部權(quán)力合理配置；公司和債權(quán)人合法權(quán)益原則；股權(quán)平等原則。

（2）公司法中第138條“股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓”的性質(zhì)。股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓其中的“可以”是為賦權(quán)性規(guī)則，也就是任意性規(guī)則，這也從另一層面上表明了股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓應(yīng)該是公司法的原則性規(guī)定，因此在適用時(shí)應(yīng)該依據(jù)具體環(huán)境適用。股東權(quán)是身份權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的統(tǒng)一。股東的身份權(quán)屬性，使得股東轉(zhuǎn)讓股份的自由并不是絕對(duì)的。

三、總結(jié)

我國公司法第條第四款僅僅籠統(tǒng)規(guī)定了“公司章程關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。而在司法實(shí)踐中，對(duì)違反章程“另有規(guī)定”的公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同的效力卻存在較大的爭(zhēng)議。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)情況的飛速發(fā)展，關(guān)于公司章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力問題卻沒有統(tǒng)一的適用依據(jù)，因此研究分析公司章程關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制的可行性已經(jīng)是迫在眉睫。公司章程作為治理公司的約束性條款越來越深入人心，充分利用公司章程使之能夠給我國的經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展添磚加瓦也是完善法律制度的目的所在。目前的司法難題就是要解決公司章程與我國公司法規(guī)定的沖突和矛盾，逐步化解兩者之間的不協(xié)調(diào)。

對(duì)《公司法》第76條的分析：

本條是關(guān)于有限責(zé)任公司的自然人股東死亡后其合法繼承人對(duì)股東資格繼承的規(guī)定。遺產(chǎn)繼承是財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的合法形式之一。根據(jù)繼承法的規(guī)定，遺產(chǎn)是公民死亡時(shí)所遺留的個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)。就股權(quán)所具有的財(cái)產(chǎn)權(quán)屬性而言，其作為遺產(chǎn)被繼承是符合我國現(xiàn)行法律規(guī)定的。而股東資格的繼承問題，則有必要在公司法中做出規(guī)定。本條規(guī)定提供了股權(quán)繼承的一般原則，即：自然人股東的合法繼承人可以繼承股東資格。同時(shí)也允許公司章程做出其他安排。

從我國目前公司實(shí)踐看，有關(guān)繼承權(quán)的糾紛呈上升趨勢(shì)。為避免糾紛，股東在制定章程時(shí)應(yīng)充分考慮股權(quán)的繼承問題，事先約定繼承辦法。應(yīng)當(dāng)注意，公司章程只能限制繼承人繼承股東資格，不得違反繼承法的基本原則，剝奪繼承人獲得與股權(quán)價(jià)值相適應(yīng)的財(cái)產(chǎn)對(duì)價(jià)的權(quán)利。公司章程對(duì)股東資格繼承的限制，也只能以合理為標(biāo)準(zhǔn)。這種合理，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)為公司利益、其他股東利益、已死亡股東生前的意愿及其繼承人的利益之間的協(xié)調(diào)與平衡。至于公司章程中未約定繼承辦法的，應(yīng)當(dāng)按照本條規(guī)定的一般原則由繼承人繼承死亡股東的股東資格。