文 《法人》見(jiàn)習(xí)記者 彭飛

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馮雪薇：中國(guó)WTO爭(zhēng)端案件的“守門(mén)員”

文 《法人》見(jiàn)習(xí)記者 彭飛

如果回國(guó)前的馮雪薇是WTO案件中的“裁判助理”，回國(guó)之后的馮雪薇則更像是中國(guó)WTO爭(zhēng)端案件的“守門(mén)員”，“她為我們中國(guó)的案件把關(guān)”

“從國(guó)務(wù)院法制辦到WTO秘書(shū)處工作會(huì)有心理落差嗎？”

“我不比別人差， 為什么要有心理落差呢？”

當(dāng)《法人》記者問(wèn)起馮雪薇，“從國(guó)務(wù)院法制辦的一名副司長(zhǎng)轉(zhuǎn)身成為WTO秘書(shū)處法律司的一名律師的心理感受”時(shí)，她突然提升語(yǔ)調(diào)，反問(wèn)記者。

“差是因?yàn)槟愕膶?zhuān)業(yè)有問(wèn)題?！背聊粫?huì)兒，她又補(bǔ)了一句。

說(shuō)到馮雪薇，國(guó)內(nèi)做國(guó)際貿(mào)易及WTO爭(zhēng)端解決的律師幾乎一致會(huì)提到她身上一個(gè)被濃墨重彩的標(biāo)簽：迄今為止WTO秘書(shū)處法律事務(wù)司唯一一位中國(guó)籍律師。

在她離開(kāi)近五年的時(shí)間里，這個(gè)“唯一”仍未被打破。

WTO秘書(shū)處有500多人，但像馮雪薇一樣在法律事務(wù)司做爭(zhēng)端解決律師工作的只有15人。這些為數(shù)不多的律師卻重任在肩：所有訴諸WTO的成員國(guó)非貿(mào)易救濟(jì)類(lèi)的爭(zhēng)端糾紛，都要由他們進(jìn)行問(wèn)題研究，并協(xié)助專(zhuān)家組成員做出裁決。（貿(mào)易救濟(jì)類(lèi)案件由規(guī)則司律師負(fù)責(zé)，但是案件多時(shí)，法律司的律師也會(huì)參與其中。）

“WTO秘書(shū)處的律師是協(xié)助法官判案的人，這不是隨隨便便一個(gè)官員或者律師便能勝任的工作?！边@是開(kāi)頭對(duì)話(huà)中馮雪薇底氣的由來(lái)。

馮雪薇（右）

無(wú)心插柳

去采訪(fǎng)的路上堵車(chē)，比預(yù)期晚了不少，馮雪薇收到信息后回復(fù)《法人》記者，“沒(méi)關(guān)系，反正我在辦公室等，我有事兒做”。近三十年的職業(yè)生涯中，盡管工作幾經(jīng)更迭，但俯伏案幾埋首工作幾乎是馮雪薇未變的工作常態(tài)。

在WTO秘書(shū)處期間，馮雪薇辦完一個(gè)案子的工作量和完成一篇博士論文幾乎等量齊觀(guān)?！鞍缸哟蟮脑?huà)，書(shū)架的兩排全是文件。比如說(shuō)韓國(guó)牛肉案，原告加拿大一方一次的書(shū)面陳訴后附的證據(jù)就有兩大紙箱。此外，還有很多的關(guān)聯(lián)文件要看，如關(guān)于瘋牛病的科學(xué)研究，世界衛(wèi)生組織、國(guó)際動(dòng)物衛(wèi)生組織出臺(tái)的各種相關(guān)國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)和風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估文件等等?！?/p>

如今回國(guó)做了律師，馮雪薇大部分時(shí)間還是泡在辦公室，翻看一沓沓的案卷材料，就像她在WTO秘書(shū)處的時(shí)候一樣，累了就翻開(kāi)桌角的《圣經(jīng)》。2005年，在日內(nèi)瓦世界貿(mào)易組織秘書(shū)處法律司工作的第三年，一個(gè)剛剛五十出頭的同事突然離世，讓馮雪薇對(duì)生命有了新的審視，和基督徒研習(xí)《圣經(jīng)》一年后，她決志受洗，成為一名基督徒。

翻看馮雪薇的履歷，會(huì)給人“迭宕”之感?！氨究坪脱芯可陂g，一直學(xué)的造船工程；畢業(yè)后先到國(guó)務(wù)院法制辦履職，官至副司長(zhǎng)，在此期間出國(guó)讀了一年研究生；回國(guó)不久又參加中國(guó)加入世貿(mào)組織談判，之后前往WTO秘書(shū)處法律司，任高級(jí)官員。”

在國(guó)務(wù)院法制辦從事翻譯工作期間，需要掌握一些基本的法律知識(shí)，這給了馮雪薇一次站在法律之門(mén)向里張望的機(jī)會(huì)，但能否登堂入室卻要靠個(gè)人操練。法制辦有很多美國(guó)人贈(zèng)送的英文法律書(shū)籍，馮雪薇便開(kāi)始自學(xué)法律。自覺(jué)儲(chǔ)糧不夠，她前往人民大學(xué)讀了兩年的在職經(jīng)濟(jì)法研究生。再之后，她獲得一次公派到荷蘭攻讀國(guó)際公法的機(jī)會(huì)。

看似精心布局，其實(shí)往往是無(wú)心插柳的事。

馮雪薇在荷蘭讀書(shū)期間，中國(guó)尚未加入WTO，WTO法在中國(guó)還是偏門(mén)學(xué)科。對(duì)馮雪薇來(lái)說(shuō)，學(xué)國(guó)際法和WTO法并非因?yàn)樗龑?duì)世事發(fā)展具有過(guò)人的前瞻性，而僅僅是鹿特丹伊拉斯謨大學(xué)法學(xué)院錄取了她，而她覺(jué)得“回國(guó)后還要繼續(xù)在政府工作，以后政府搞經(jīng)濟(jì)貿(mào)易立法的時(shí)候會(huì)有所幫助?！?/p>

無(wú)心插柳的事，又成了恰如其分的事。

2000年，從荷蘭回國(guó)之后，適逢中國(guó)加入WTO的前夕，馮雪薇學(xué)有所用，旋即投身到WTO的談判工作及有關(guān)國(guó)內(nèi)法律法規(guī)的修改工作中。同時(shí)，作為中國(guó)加入WTO談判工作組的成員，馮雪薇和國(guó)務(wù)院法制辦的官員在多邊談判中負(fù)責(zé)有關(guān)加入WTO法律問(wèn)題的研究和談判。中國(guó)入世前，涉及到的多部法律法規(guī)的修改依據(jù)也均出自當(dāng)時(shí)國(guó)務(wù)院法制辦WTO小組成員之手，馮雪薇為此做了很多具體研究和法規(guī)規(guī)章修改標(biāo)準(zhǔn)初稿的起草。

回顧自己的職業(yè)之路，馮雪薇覺(jué)得并非自己有什么先見(jiàn)之明，“都是上帝那只看不見(jiàn)的手在安排，沒(méi)有人能計(jì)劃自己整個(gè)人生”。

從WTO歸來(lái)

2002年10月，中國(guó)加入WTO后的第一年，馮雪薇舉家遷到日內(nèi)瓦，翻開(kāi)新的工作篇章。

《法人》記者誤以為到WTO秘書(shū)處法律司任職的官員由本國(guó)推薦，而事實(shí)上，WTO秘書(shū)處的用人標(biāo)準(zhǔn)是，不僅要經(jīng)過(guò)層層選拔，口試面試，還要通過(guò)書(shū)面考試，“并不是看你有什么樣的頭銜，而是要真正具備處理WTO爭(zhēng)端案件的專(zhuān)業(yè)能力”。

2007年，馮雪薇在WTO秘書(shū)處工作滿(mǎn)五年。按照人事規(guī)則，工作兩年后，如果秘書(shū)處覺(jué)得滿(mǎn)意，可以續(xù)簽合同。五年之后，仍然適格，就會(huì)轉(zhuǎn)成永久合同或事實(shí)上的永久合同。對(duì)很多在WTO秘書(shū)處工作的國(guó)際官員來(lái)說(shuō)，無(wú)論從福利待遇還是安穩(wěn)程度上講，從一而終地工作至退休都是個(gè)不錯(cuò)的選擇。

2010年，到日內(nèi)瓦開(kāi)庭的上海錦天城（北京）律師事務(wù)所主任傅東輝、商務(wù)部條法司副司長(zhǎng)楊國(guó)華和陳雨松處長(zhǎng)在開(kāi)庭期間與馮雪薇一起吃飯。席間，三人鄭重地勸馮雪薇回國(guó)工作，“是時(shí)候回來(lái)了?！钡邱T雪薇并沒(méi)有馬上答應(yīng)回來(lái)。

彼時(shí)，馮雪薇手頭正在主管一個(gè)大案子：“每天忙得要死，加拿大帶來(lái)的證據(jù)都有幾只大箱子，我走之后若交給同事繼續(xù)辦理，人家連重讀都來(lái)不及?！?/p>

2011年6月案子收尾，專(zhuān)家組的中期報(bào)告寫(xiě)作完成，馮雪薇才下定決心回國(guó)?！耙皇悄菚r(shí)候我女兒已經(jīng)上大學(xué)了，我自己已經(jīng)做過(guò)了法律司各種類(lèi)型的案件，積累了不少的經(jīng)驗(yàn)；二是我覺(jué)得那個(gè)地方并不缺我一個(gè)人，我在那兒繼續(xù)干一輩子也不會(huì)有更多的不同。而且我走了秘書(shū)處也可以再招人，但是中國(guó)不一樣?！?/p>

馮雪薇對(duì)記者坦言，她在秘書(shū)處的那幾年，中國(guó)打WTO官司正經(jīng)歷起步階段，對(duì)于英美法傳統(tǒng)的倚重雙方辯論和舉證的程序還在逐漸適應(yīng)。她的同事在處理中國(guó)案子的時(shí)候有時(shí)對(duì)她直言：“你們的案子有些觀(guān)點(diǎn)不令人信服。”也有同事開(kāi)庭后找她來(lái)核實(shí)中國(guó)的某項(xiàng)規(guī)章的條文含義究竟是什么。馮雪薇覺(jué)得回國(guó)后，至少能幫助中國(guó)政府和律師從技術(shù)層面對(duì)WTO爭(zhēng)端解決機(jī)制有更為真實(shí)的熟悉和了解。

2011年10月，自我調(diào)侃是“深度海歸”的馮雪薇離開(kāi)工作了9年的WTO秘書(shū)處，回國(guó)加入上海錦天城（北京）律師事務(wù)所，擔(dān)任高級(jí)法律顧問(wèn)。

她的辦公室位于王府井附近的東方廣場(chǎng)，穿過(guò)長(zhǎng)安街的地下通道，西南口出來(lái)就是商務(wù)部。打算回國(guó)的當(dāng)口，馮雪薇原來(lái)所在的國(guó)務(wù)院法制辦領(lǐng)導(dǎo)挽留她回去繼續(xù)任職，甚至愿意推薦她到商務(wù)部工作。

馮雪薇一直對(duì)原單位老領(lǐng)導(dǎo)充滿(mǎn)感激，但最終還是婉謝了。

“在秘書(shū)處干了那么多年，辦了那么多案子，我有自己的判斷力。繼續(xù)做爭(zhēng)端解決專(zhuān)業(yè)比較熟悉，做律師也比較自由，可以獨(dú)立發(fā)表意見(jiàn)， 還可以幫助一些這個(gè)行業(yè)的年輕人?！瘪T雪薇解釋自己為什么最終選擇去了律所。

不說(shuō)話(huà)就是不合格

中國(guó)入世已接近十五年時(shí)間，但直到今日，中國(guó)的WTO案件都無(wú)法做到由中國(guó)自己的律師獨(dú)立代理，“內(nèi)外配”是一貫的做法。但實(shí)操中，往往外國(guó)律師來(lái)主導(dǎo)案件，中國(guó)律師只起輔助性作用。而且，中國(guó)律師只能觀(guān)摩，而不能進(jìn)行庭辯。一直到2015年，才有了一位中國(guó)律師有出庭說(shuō)話(huà)的機(jī)會(huì)。

馮雪薇在自己參與的WTO案子中努力打破之前的一些慣例?！拔覀兏鈬?guó)律所一起合作辦案的一個(gè)原則就是，任何案子我們自己都要把關(guān)，要自己改稿子?！?/p>

“美日歐訴中國(guó)稀土案”過(guò)程中，為了在一個(gè)法律問(wèn)題上避免掉入邏輯陷阱，馮雪薇親自到合作辦案的外國(guó)律所辦公室，找起草口頭陳訴的那位外國(guó)律師“理論”了三個(gè)小時(shí)，通過(guò)針?shù)h相對(duì)的模擬辯論才把終稿定下來(lái)。在稀土案中，每個(gè)草稿都要修改三次以上，每個(gè)修改點(diǎn)都要有修改建議和修改理由。最后，合作的外國(guó)律所也終于適應(yīng)了中國(guó)律師頻頻改稿的合作方式。

“我在秘書(shū)處干了九年，就是專(zhuān)門(mén)幫法官改稿子的，你們不改我來(lái)起頭改稿。中國(guó)律師不起草就不能抗辯，不抗辯就培養(yǎng)不起來(lái)自己的出色律師。”說(shuō)到這點(diǎn)，馮雪薇有些激動(dòng)。

事實(shí)上，爭(zhēng)執(zhí)歸爭(zhēng)執(zhí)，但外國(guó)律師并不會(huì)對(duì)馮雪薇的意見(jiàn)置若罔聞。他們對(duì)馮雪薇的經(jīng)歷多有耳聞：作為WTO秘書(shū)處法律司的律師，不僅要看原告的材料，還要看被告的，“可比當(dāng)事國(guó)的律師掌握得還要多”。

在“中國(guó)訴歐盟對(duì)中國(guó)部分鋼鐵緊固件最終反傾銷(xiāo)措施爭(zhēng)端案執(zhí)行之訴”（簡(jiǎn)稱(chēng)“緊固件案”）中，中國(guó)聘請(qǐng)的外國(guó)律所在處理WTO爭(zhēng)端案件方面聲名赫赫。

“他們對(duì)案子的思路和意見(jiàn)就像是權(quán)威一樣，有時(shí)候甚至連請(qǐng)他們代理案子的商務(wù)部都不好反駁。但是雪薇就敢于提出反駁，這在中國(guó)律師里面是比較少見(jiàn)的。有的時(shí)候，她跟外國(guó)律師掐得很厲害，互相否定?！眳⑴c“緊固件案”的中方律師之一李燁向《法人》記者回憶稱(chēng)，“雪薇不會(huì)跟外國(guó)律師走，除非你能說(shuō)服她?！?/p>

馮雪薇告訴《法人》記者：“在WTO秘書(shū)處，爭(zhēng)論是常有的事，為了相互說(shuō)服，有時(shí)候是要‘打仗’的。你說(shuō)的每一個(gè)論點(diǎn)，都要有論據(jù)支撐。你同意，要說(shuō)出同意的理由，不同意，也要說(shuō)出不同意的理由。你要有自己的思考，自己的分析，自己的理由，才不會(huì)被人牽著鼻子走。不要以為沉默是金，不說(shuō)話(huà)就是不合格。”

“馮老師經(jīng)常告訴我們要獨(dú)立思考，也經(jīng)常糾正我們，外國(guó)人說(shuō)的不一定正確啊，不要覺(jué)得人家英語(yǔ)說(shuō)得好就有道理。（對(duì)方）官再高，再權(quán)威，都不要有盲從思維。”柳安楠是馮雪薇在對(duì)外經(jīng)貿(mào)大學(xué)擔(dān)任兼職教授時(shí)的研究生學(xué)生，盡管只有半學(xué)期的相處時(shí)間，這一點(diǎn)卻給柳安楠留下了比較深的印象。

馮雪薇回國(guó)之后，上海錦天城（北京）律師事務(wù)所主任傅東輝帶領(lǐng)的團(tuán)隊(duì)在WTO爭(zhēng)端案件中取得兩次重大勝利，一個(gè)是“美國(guó)訴中國(guó)白羽肉雞反傾銷(xiāo)反補(bǔ)貼措施爭(zhēng)端案”（簡(jiǎn)稱(chēng)“白羽肉雞案”），另一個(gè)是上文提到的“緊固件案”。

“白羽肉雞案”是中國(guó)作為被告的六個(gè)案件中唯一勝訴的WTO爭(zhēng)端案件；而在“緊固件案”，中國(guó)走完了所有WTO賦予成員方的法律救濟(jì)程序并取得全面勝利。

2016年4月起，已在歐盟市場(chǎng)消失7年的中國(guó)緊固件產(chǎn)品將重返歐盟市場(chǎng)。

“這兩個(gè)案件可以說(shuō)是中國(guó)目前打得最好的WTO案件，極大提振了中國(guó)今后面對(duì)WTO爭(zhēng)端案件的信心。這跟馮律師回來(lái)加入我們團(tuán)隊(duì)有不可分割的關(guān)系。雖然這兩個(gè)案子都是我打的，但是有她在，有的時(shí)候一句話(huà)我就茅塞頓開(kāi)。馮律師在團(tuán)隊(duì)中是出謀劃策者，研究案子的時(shí)候，哪些是底線(xiàn)問(wèn)題，哪些是重大的法律問(wèn)題，我們直接問(wèn)她就行了，否則只能跑到日內(nèi)瓦去問(wèn)了。”傅東輝律師在接受《法人》記者采訪(fǎng)時(shí)，對(duì)馮雪薇在團(tuán)隊(duì)中的作用不吝贊美之詞，“有這個(gè)大專(zhuān)家在，我們?cè)赪TO案件上基本沒(méi)有解決不了的問(wèn)題?！?/p>

那美好的仗我已打過(guò)

在李燁律師看來(lái)，“雪薇對(duì)中國(guó)WTO訴訟的作用其實(shí)早在她回國(guó)之前就已經(jīng)在了”。

“我們中國(guó)人本身就不愛(ài)打官司，尤其是國(guó)際官司。中國(guó)入世之初的幾年，雪薇當(dāng)時(shí)還在秘書(shū)處工作。她回國(guó)期間到商務(wù)部開(kāi)講座，就直接告訴我們不要怕打WTO案子，不是想象中的那么難。她的這些話(huà)對(duì)當(dāng)時(shí)對(duì)WTO訴訟還所知甚少的行業(yè)是一個(gè)很大的啟蒙和鼓舞?！崩顭钫f(shuō)道。

WTO爭(zhēng)端糾紛在國(guó)內(nèi)幾乎是一個(gè)“要坐冷板凳”的領(lǐng)域。目前，國(guó)內(nèi)做這一領(lǐng)域業(yè)務(wù)的只有中倫、金杜、高鵬、錦天城、金誠(chéng)同達(dá)5家律所，律師人數(shù)加起來(lái)不超過(guò)十個(gè)。

“畢竟是國(guó)與國(guó)之間的官司，WTO爭(zhēng)端案件不多，去年（2015）的話(huà)基本上沒(méi)有案子。所以國(guó)內(nèi)做WTO案件的律師基本‘靠天吃飯’，有的時(shí)候就做，沒(méi)有的時(shí)候就做一些雙反（反傾銷(xiāo)反補(bǔ)貼）案子或者其他相關(guān)領(lǐng)域的案子?！崩顭罡嬖V《法人》記者，“雪薇可能是國(guó)內(nèi)唯一一位專(zhuān)門(mén)做WTO案件的律師了?！?/p>

在李燁眼中，如果回國(guó)前的馮雪薇是WTO案件中的“裁判助理”，回國(guó)之后的馮雪薇則更像是中國(guó)WTO爭(zhēng)端案件的“守門(mén)員”，“她為我們中國(guó)的案件把關(guān)”。

“因?yàn)檠┺笔俏ㄒ灰粋€(gè)真正在WTO工作過(guò)的中國(guó)律師，她的想法跟WTO的工作人員是同步的。更關(guān)鍵的是，她審理過(guò)很多有爭(zhēng)議性的案子，比如說(shuō)‘荷爾蒙牛肉案’，這是關(guān)于進(jìn)口限制的影響力很大的案子，裁決書(shū)都是雪薇參與起草的。有她在，拉近了我們跟國(guó)外律師在WTO訴訟思想上的距離?！?/p>

雖然打過(guò)幾場(chǎng)“漂亮仗”，但馮雪薇也有心有不甘的案子?！懊绹?guó)訴中國(guó)稀土案”的專(zhuān)家組階段敗訴，讓中方很多人的信心跌到谷底，一度想要放棄上訴。主要是和本案有關(guān)聯(lián)性的“美國(guó)、歐盟、墨西哥訴中國(guó)原材料出口限制措施”敗訴在先，也對(duì)此 案產(chǎn)生了不利的規(guī)則解釋。但馮雪薇堅(jiān)持認(rèn)為在先的“原材料案”裁決有誤，本案還有反轉(zhuǎn)機(jī)會(huì)。

“稀土案”終裁中國(guó)還是敗訴了，但馮雪薇并不后悔當(dāng)初為推動(dòng)本案上訴而做出的所有努力。

“并不是說(shuō)一個(gè)案子整體輸了就沒(méi)有價(jià)值了。首先，雖然由于我們出口配額的具體執(zhí)行方式的原因，總的結(jié)果輸了，但有些點(diǎn)是贏(yíng)了的。比如，上訴機(jī)構(gòu)的立場(chǎng)從原材料案件中所持的絕對(duì)不能引用的立場(chǎng)上后退了許多，變成了不確定， 留待后案綜合分析。上訴機(jī)構(gòu)已經(jīng)認(rèn)識(shí)到了‘原材料’案在這個(gè)問(wèn)題上的錯(cuò)誤，本案最終裁決和原材料案的結(jié)論保持了一個(gè)距離。這個(gè)結(jié)果給未來(lái)留下了余地。 對(duì)于被訴案件，如果不認(rèn)真應(yīng)訴，可能導(dǎo)致未來(lái)的政策空間盡失，這是我們都不愿看到的?！?/p>

對(duì)馮雪薇而言，正如《提摩太后書(shū)》中使徒保羅所說(shuō)，“那美好的仗我已經(jīng)打過(guò)了，當(dāng)跑的路我已經(jīng)跑盡了，所信的道我已經(jīng)守住了”，最終勝負(fù)本身并不是最重要的。