劉曉春

隨著中國企業(yè)開拓海外市場步伐的加快，國際展會上出現(xiàn)越來越多中國企業(yè)的面孔，出國參展也成為中國企業(yè)對外展示產(chǎn)品和品牌最為方便、直接的機(jī)會。國際上的主流展會通常持續(xù)短短幾天，參展企業(yè)需要為這幾天的展覽做出大量的準(zhǔn)備，一方面為了展現(xiàn)出企業(yè)最好的一面，另一方面也要為展會上可能出現(xiàn)的突發(fā)狀況準(zhǔn)備好應(yīng)對方案。在這些突發(fā)狀況中，近年來比較突出的一個(gè)環(huán)節(jié)就是遭遇知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)執(zhí)法的風(fēng)險(xiǎn)。

展會知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)狀況

早在2007-2008年的德國著名展會上，中國企業(yè)因知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)嫌疑而遭遇強(qiáng)制措施的消息就引起了廣泛的關(guān)注。特別是2008年，德國漢諾威通信和信息技術(shù)博覽會（CeBIT）和柏林消費(fèi)電子展覽會（IFA）上的知識產(chǎn)權(quán)沖突空前嚴(yán)重，針對中國產(chǎn)品的大規(guī)模查抄行動(dòng)此起彼伏。這也使得此后很多中國企業(yè)對于赴德參展心有余悸，積極性嚴(yán)重受挫。今年年初，美國的拉斯維加斯消費(fèi)電子展（CES）也傳來消息，一家中國常州公司的展位被執(zhí)法人員查抄，并以涉嫌侵犯專利為由沒收了該公司展出的獨(dú)輪電子滑板樣品和宣傳資料等物品。盡管一個(gè)月后，該公司稱對方在美國法院提交了撤訴申請，并沒有最終認(rèn)定侵權(quán)，但是這家常州公司也失去了在展會上展現(xiàn)自己的機(jī)會，為展會所做的各種努力付諸東流。

知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)由此成為眾多中國企業(yè)出國參展的心頭痛。從著作權(quán)、商標(biāo)、專利各個(gè)方面，如果不事先進(jìn)行專業(yè)的排查，風(fēng)險(xiǎn)環(huán)節(jié)有可能防不勝防。比如，參展宣傳圖冊上對于圖片的使用，如果隨意使用其他公司網(wǎng)站上的圖片，就可能遭遇著作權(quán)侵權(quán)的指控，曾經(jīng)就有中國企業(yè)因此而在展會上被查抄所有產(chǎn)品圖片。有些企業(yè)在宣傳材料中，為了說明產(chǎn)品可以適用的機(jī)器型號，而使用相關(guān)知名企業(yè)的產(chǎn)品名稱或者商標(biāo)，這種不加特別區(qū)分的商標(biāo)使用，就有可能會構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，對此企業(yè)有必要以醒目的方式標(biāo)明自己的品牌，進(jìn)行嚴(yán)謹(jǐn)和清楚的區(qū)分說明，否則有可能為自己招來商標(biāo)侵權(quán)的執(zhí)法。相對于著作權(quán)和商標(biāo)侵權(quán)，在國際展會上遭遇執(zhí)法情形比例最高的還是專利侵權(quán)，既包括發(fā)明、實(shí)用新型等技術(shù)性的，也包括外觀設(shè)計(jì)專利這類使用了他人的產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)的情況。

盡管專利的侵權(quán)認(rèn)定比較專業(yè)和復(fù)雜，但是當(dāng)產(chǎn)品是涉及到技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的時(shí)候，技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)必要專利（即實(shí)施標(biāo)準(zhǔn)不可避免要使用到的專利）權(quán)利人就比較容易能夠證明產(chǎn)品存在侵權(quán)嫌疑，這在消費(fèi)電子、通信類產(chǎn)品中尤為突出。例如，在涉及到移動(dòng)通信、數(shù)字電視技術(shù)、視頻編碼解碼技術(shù)等領(lǐng)域，相關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的專利權(quán)人只要看到參展產(chǎn)品涉及到此類技術(shù)領(lǐng)域，就可以提出專利侵權(quán)質(zhì)疑。這也是2007-2008年間德國展會查抄中國企業(yè)展臺的一種典型情況。

展會知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)途徑

對于國外的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人來說，他們可以使用多種維權(quán)途徑。首先，他們可以聘請律師向參展企業(yè)發(fā)出警告信函，告知侵權(quán)存在并要求停止侵權(quán)。這類警告信函主要起到通知的作用，一般會留有協(xié)商和談判的空間，而并沒有法律上的直接效力，對參展商來說是相對比較溫和的措施。但是如果應(yīng)對不當(dāng)或者置之不理，都可能導(dǎo)致權(quán)利人下一步尋求法院禁令。此外，也有些警告信函是在展會開始之前就已經(jīng)發(fā)出，如果得不到滿意答復(fù)，權(quán)利人很可能在展會期間就尋求并獲得法院頒發(fā)的禁令，導(dǎo)致參展商無法參展。

其次，比發(fā)送警告信函更為常見的，是權(quán)利人直接向法院取得訴前禁令，要求禁止參展商展出其產(chǎn)品。訴前禁令是目前很多國家和地區(qū)都采用的制度，在我國也被稱為行為保全，對于權(quán)利人來說是殺傷力很強(qiáng)的武器。在德國法院，權(quán)利人要想獲得訴前禁令，需要向法官證明：他持有某項(xiàng)有效的知識產(chǎn)權(quán)；該項(xiàng)權(quán)利的合法性和有效性經(jīng)得起質(zhì)疑；存在充分證據(jù)證明被控侵權(quán)行為成立；事情具有緊急性。在展會的情況下，法官通常會認(rèn)同情況的“緊急”程度，在作出訴前禁令的決定之后，也會立即派遣執(zhí)行人與權(quán)利人的律師一起到展臺進(jìn)行執(zhí)行。在美國法院，同樣存在獲得類似的“臨時(shí)限制令”或者“初步禁令”的可能性。在美國，權(quán)利人需要證明：第一，原告從實(shí)體上有勝訴可能性；第二，如果不發(fā)初步禁令將對原告產(chǎn)生無法彌補(bǔ)的侵害；第三，如果不發(fā)初步禁令給原告造成的困難，大于如果發(fā)出初步禁令會給被告造成的困難；第四，發(fā)出初步禁令符合公共利益。在德國和美國的展會上，很多針對參展商的執(zhí)法都是通過此類民事程序的訴前禁令或者初步禁令而作出的。

再次，權(quán)利人還會動(dòng)用警察的力量，訴諸刑事執(zhí)法機(jī)制。在不少國家，故意的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為都可能構(gòu)成犯罪而觸犯刑律。在德國，經(jīng)驗(yàn)豐富的知識產(chǎn)權(quán)律師經(jīng)常采用刑事舉報(bào)的方式，這可能會導(dǎo)致警方展開查封行動(dòng)，并由檢察官啟動(dòng)刑事調(diào)查程序。刑事措施對侵權(quán)人產(chǎn)生的制裁效果是最具有威懾力的，侵權(quán)人基本沒有任何回旋的余地，權(quán)利人能夠以最低的成本在最低的時(shí)間內(nèi)對侵權(quán)人實(shí)施打擊。在德國展會上，就曾經(jīng)出現(xiàn)過大批警察入駐展會進(jìn)行查封的驚人場景。

此外，權(quán)利人還可以通過海關(guān)途徑進(jìn)行執(zhí)法。在德國，權(quán)利人可以向海關(guān)當(dāng)局提交一份關(guān)于邊境查封的總申請。海關(guān)既可以在貨物進(jìn)入德國境內(nèi)的時(shí)候進(jìn)行檢查，也可以在展會上進(jìn)行檢查。如果海關(guān)官員懷疑存在侵權(quán)商品，他們會扣押商品，然后通知進(jìn)口商和權(quán)利人。很多時(shí)候這里的進(jìn)口商是物流公司而不是制造商或者銷售商。如果進(jìn)口商在十個(gè)工作日之內(nèi)不對扣押提出異議，并提交異議理由，商品就會被正式查封并銷毀。在美國，邊境措施除了海關(guān)執(zhí)法之外，還有國際貿(mào)易委員會（ITC）的337程序，通過特定的程序決定是否對侵權(quán)嫌疑人發(fā)布排除令或者禁止令。

展會知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對措施

面對環(huán)環(huán)相扣的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)執(zhí)法途徑，赴海外參展的中國企業(yè)需要改變以往在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域粗放型的作風(fēng)，改成精耕細(xì)作，在事前事中事后都按部就班采取步驟，把風(fēng)險(xiǎn)可能造成的損害降到最低。

對于知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，治本的方式還是把侵權(quán)嫌疑從源頭消滅。因此，事前的知識產(chǎn)權(quán)檢索和風(fēng)險(xiǎn)排查就是必不可少的，這種被稱為“自由開展業(yè)務(wù)（free to operate）”的專業(yè)檢索，需要由知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)人員來進(jìn)行操作。當(dāng)具體的參展商品和材料確定下來之后就應(yīng)當(dāng)開始進(jìn)行。要想讓檢索結(jié)果盡量準(zhǔn)確，最好還要聘請參展國本地的專業(yè)律師給出評價(jià)。參展企業(yè)可以據(jù)此應(yīng)對警告信函、法院禁令以及刑事措施中的各種申辯環(huán)節(jié)。

針對法院的臨時(shí)禁令，在德國有一個(gè)非常有效的應(yīng)對方式，就是提前向法院提交“保護(hù)信函”，闡明針對自己的產(chǎn)品不應(yīng)當(dāng)頒發(fā)訴前禁令的理由，一旦有權(quán)利人提起訴前禁令的程序，這份保護(hù)信函一方面可以試圖提前說服法官不要頒發(fā)禁令，另一方面至少為參展商爭取到了庭審的機(jī)會，為自己贏得了時(shí)間，以及在法官面前進(jìn)行反擊的寶貴機(jī)會。與此同時(shí)，這份保護(hù)信函也可以同時(shí)向海關(guān)和刑事執(zhí)法機(jī)關(guān)進(jìn)行提供，防止由于權(quán)利人單方的投訴而造成執(zhí)法人員的偏聽偏信。

如果參展商本身是受托生產(chǎn)產(chǎn)品的oEM廠商，或者就知識產(chǎn)權(quán)授權(quán)義務(wù)與上游企業(yè)達(dá)成過協(xié)議，那就應(yīng)當(dāng)在參展過程中準(zhǔn)備完善的協(xié)議文本，證明自己的產(chǎn)品制造和展出已經(jīng)得到權(quán)利人的授權(quán)。而作為前提，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在與委托生產(chǎn)的上家簽訂合同時(shí)就知識產(chǎn)權(quán)問題進(jìn)行周全而清晰的約定，并獲取知識產(chǎn)權(quán)合法授權(quán)的相關(guān)權(quán)利證明或證書。

對于遭遇民事訴前禁令、刑事措施等強(qiáng)制性措施的情形，切忌慌亂之下反抗執(zhí)法，否則很可能承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)之外更加嚴(yán)重的責(zé)任。盡管這些強(qiáng)制性措施嚴(yán)重干擾了參展活動(dòng)，但是制度上一般都提供了后續(xù)進(jìn)行申辯、抗辯的可能性。參展商應(yīng)當(dāng)借助當(dāng)?shù)貙I(yè)律師的幫助，積極通過法律程序闡明自己不構(gòu)成侵權(quán)的理由，包括在法院的后續(xù)程序中提出抗辯、在海關(guān)提出異議等，依然有可能洗清自己侵權(quán)嫌疑，甚至要求由于錯(cuò)誤執(zhí)法而獲得損失的賠償。

本文開頭提到的在CES展會上被法院頒發(fā)禁令的常州公司，就是由于后續(xù)的積極應(yīng)訴，導(dǎo)致對手在法院撤訴，并保有追究損害賠償?shù)臋?quán)利。這一案例與早年在德國展會遭遇滑鐵盧而一籌莫展的中國企業(yè)形成對比，也體現(xiàn)了中國企業(yè)在開拓海外市場中逐步走向成熟的過程。