吳偉兵

案情：2014年4月至9月間，黃某某先后利用其擔(dān)任某水產(chǎn)飼料有限公司外派銷售主管、協(xié)助銷售主管工作的職務(wù)之便，以公司名義收取公司客戶胡某貨款45000元，收取客戶楊某貨款120000元，未上交公司，另外通過客戶何某將152800元的公司貨款以歸還個(gè)人賭博債務(wù)的形式匯給何某的哥哥。另外，根據(jù)黃某某的供述，上述公司款項(xiàng)大部分被其用于參與六合彩賭博活動(dòng)以及個(gè)人生活消費(fèi)，金額共計(jì)317800元。黃某某辯解其有與公司協(xié)商欲以分期方式歸還上述貨款，公司每次向其催討貨款均能聯(lián)系得上，其并未攜款潛逃。截止檢察機(jī)關(guān)提起公訴，黃某某仍未歸還公司任何款項(xiàng)。

分歧意見：本案中，黃某某揮霍公司貨款拒不歸還行為的定性問題，主要有兩種不同的意見：

第一種意見認(rèn)為黃某某的行為構(gòu)成挪用資金罪，因?yàn)辄S某某主觀上不具有非法占有目的，黃某某揮霍公司貨款后并未逃離公司，相反每次公司向其催討貨款時(shí)均能與其取得聯(lián)系，公司亦未與其解除勞動(dòng)合同關(guān)系，另外，黃某某有與公司協(xié)商通過分期付款的形式將揮霍的貨款悉數(shù)歸還，這些都表明其并不企圖將貨款永久非法占為己有，而是準(zhǔn)備使用后歸還，其行為符合挪用資金罪的構(gòu)成要件。

第二種意見認(rèn)為黃某某的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪，因?yàn)辄S某某是在明知自己沒有還款能力的情況下，仍然利用職務(wù)之便，多次收取公司貨款用于參與網(wǎng)上六合彩賭博及個(gè)人奢靡的生活消費(fèi)，且在公司多次催討下均未歸還貨款，主觀上非法占有目的十分明顯。

評(píng)析：筆者同意第二種觀點(diǎn)，即黃某某的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。理由如下：

在挪用資金罪當(dāng)中，行為人的主觀目的在于非法取得本單位資金的使用權(quán)，但并不企圖永久非法占為己有，而是準(zhǔn)備使用后歸還；而職務(wù)侵占罪中，行為人的主觀目的在于非法取得本單位財(cái)物的所有權(quán)，并非暫時(shí)使用。結(jié)合本案，黃某某利用職務(wù)上的便利，多次將公司貨款用于參與網(wǎng)上“六合彩”賭博活動(dòng)，雖然沒有切實(shí)證據(jù)能夠證實(shí)黃某某有逃離公司或是銷毀賬目等行為，但根據(jù)黃某某的供述，其在參與六合彩賭博活動(dòng)中將自己的積蓄全部輸光后，明知自己已經(jīng)沒有還款能力的情況下，仍然幾次將公司貨款用于參與網(wǎng)絡(luò)六合彩賭博，并全部輸光，雖然黃某某到案后辯解稱其有想要?dú)w還公司貨款的想法，在公司發(fā)現(xiàn)其收取貨款未上交后，其有和公司協(xié)商要采用分期付款的形式將所欠貨款還清，但根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，直到檢察機(jī)關(guān)提起公訴時(shí)，公司除了暫扣黃某某幾個(gè)月工資及差旅費(fèi)用之外，黃某某沒有按承諾主動(dòng)歸還公司任何款項(xiàng)。另外根據(jù)黃某某供述，其除了工資收入之外沒有其他經(jīng)濟(jì)來源，其在明知自己因賭博輸光積蓄，僅憑工資收入無力償還貨款的情況下，仍然多次收取公司貨款用于賭博活動(dòng)，并在公司發(fā)現(xiàn)后拖延不歸還公司貨款，直到公司報(bào)警公安機(jī)關(guān)將其抓獲，難以看出其有將公司貨款用后歸還的意思，非法占有目的不言自明。

綜上所述，筆者認(rèn)為黃某某利用職務(wù)上的便利，肆意揮霍公司貨款拒不歸還的行為符合職務(wù)侵占的主客觀要件，其行為已經(jīng)構(gòu)成職務(wù)侵占罪，本案經(jīng)龍海市人民檢察院提起公訴后，法院也以職務(wù)侵占罪判處黃某某五年一個(gè)月有期徒刑。

（作者單位：龍海市人民檢察院，福建 龍海 361000）