楊杰明

導(dǎo)語(yǔ)：

近年來(lái)，中國(guó)汽車市場(chǎng)發(fā)展迅速，展現(xiàn)出勃勃生機(jī)。全球主要的汽車制造商比如通用、豐田、寶馬、本田、大眾等都來(lái)到中國(guó)投資，擴(kuò)大他們?cè)谥袊?guó)的業(yè)務(wù)。

如今中國(guó)的汽車物流市場(chǎng)發(fā)展很快，首先是因?yàn)橹袊?guó)在加工制造方面具有很大的優(yōu)勢(shì)，今后汽車廠商的大量生產(chǎn)將在中國(guó)進(jìn)行，帶來(lái)了巨大的物流需求。此外，中國(guó)本身就是一個(gè)巨大的汽車消費(fèi)市場(chǎng)，加上中國(guó)幅員廣大，地理環(huán)境復(fù)雜，為了降低汽車在國(guó)內(nèi)銷售的成本，汽車廠商對(duì)于汽車物流的服務(wù)會(huì)有一個(gè)很大的需求。越來(lái)越多的汽車配送公司也應(yīng)運(yùn)而生，汽車配送公司不同于傳統(tǒng)制造業(yè)，其在用工中如何規(guī)范化，預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)成為企業(yè)急需解決的難題。

案情簡(jiǎn)介：

甲公司是一家從事汽車配送業(yè)務(wù)的企業(yè)，現(xiàn)有從事汽車配送業(yè)務(wù)的駕駛員十名。每次有汽車配送業(yè)務(wù)時(shí)，甲公司會(huì)與一名駕駛員簽訂一份《商品車運(yùn)輸協(xié)議》，雙方就本次汽車運(yùn)輸?shù)挠嘘P(guān)報(bào)酬、運(yùn)輸?shù)刂?、雙方之間的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行約定。2013年11月6日，甲公司要為一家4s店配送一輛車到浙江，便與駕駛員乙簽訂了《商品車運(yùn)輸協(xié)議》，約定由駕駛員乙將本車送到浙江指定收貨點(diǎn)，運(yùn)送回來(lái)后支付報(bào)酬。當(dāng)晚，駕駛員乙駕車行駛在浙江諸暨時(shí)，由于疲勞駕駛，撞到路邊的房屋，造成房屋及屋內(nèi)實(shí)施、楊水亞及駕駛員乙本人受傷，后經(jīng)交警大隊(duì)認(rèn)定，駕駛員乙承擔(dān)本次交通事故的全部責(zé)任。之后，駕駛員乙向南京市棲霞區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提起仲裁申請(qǐng)，要求確認(rèn)與甲公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系并且要求賠償醫(yī)藥費(fèi)、未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資及補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)等，后棲霞區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)以駕駛員乙未能提供初步證據(jù)證明雙方之間存在勞動(dòng)關(guān)系為由裁定不予受理。隨后駕駛員乙起訴至法院，在一審中，駕駛員乙提供了送貨單、加油卡、微信聊天記錄等證據(jù)證明雙方之間存在勞動(dòng)關(guān)系，一審法院判決認(rèn)定雙方之間存在勞動(dòng)關(guān)系。甲公司不服一審判決上訴至南京市中級(jí)人民法院，在二審期間雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議，甲公司總計(jì)支付駕駛員乙人民幣13萬(wàn)元，駕駛員乙不再在甲公司從事汽車配送業(yè)務(wù)，雙方就本次糾紛一次性解決。

2015年楊水亞起訴至諸暨市法院，要求駕駛員乙及甲公司連帶賠償因本次交通事故產(chǎn)生的損失29382元。當(dāng)時(shí)甲公司與駕駛員乙有關(guān)確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系之訴還未生效，諸暨市人民法院中止了本案的審理，隨后在甲公司與駕駛員乙有關(guān)確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系之訴二審調(diào)解后，諸暨市人民法院認(rèn)為駕駛員乙的駕車行為是職務(wù)行為，乙在本次交通事故中應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由甲公司承擔(dān)，最終判決甲公司賠償楊水亞損失共計(jì)20182元，原被告均為上訴。

風(fēng)險(xiǎn)要素：

律師在接受甲公司的委托后，通過(guò)走訪對(duì)汽車配送行業(yè)中的用工問(wèn)題進(jìn)行了調(diào)查，依據(jù)調(diào)查情況發(fā)現(xiàn)，在汽車配送公司中，尤其是那些小型汽車配送公司（駕駛員在20名之內(nèi)的），絕大部分汽車配送公司都是與這些駕駛員簽訂《商品車運(yùn)輸協(xié)議》，雙方不簽訂勞動(dòng)合同，公司也就不存在為駕駛員繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用，有汽車配送業(yè)務(wù)時(shí)就讓駕駛員送車，沒(méi)有業(yè)務(wù)時(shí)，駕駛員的管理比較散漫。

汽車配送公司主要業(yè)務(wù)就是從事汽車的運(yùn)輸，嚴(yán)格意義上講，如果公司的主要業(yè)務(wù)從事人員都不是公司員工的話，那么公司除了行政人員就基本就沒(méi)有職員了，而且在這些小的汽車配送公司中，行政輔助人員本來(lái)就少，也就是說(shuō)在這些公司中就基本沒(méi)有公司員工了，這顯然是不切合實(shí)際的。雖然甲公司與駕駛員乙簽訂了《商品車運(yùn)輸協(xié)議》，這也是雙方自愿達(dá)成的協(xié)議，從協(xié)議表面上看，雙方之間是承包合同關(guān)系，但是從本質(zhì)上可，甲公司有用于規(guī)避勞動(dòng)法中有關(guān)公司義務(wù)的嫌疑。駕駛員乙在甲公司工作時(shí)，需要接受甲公司的安排和指派，接受甲公司的規(guī)章制度及滿意度考核，僅有運(yùn)輸合同的形式并不能就一定是承包合同關(guān)系，合同只是一種形式，關(guān)鍵還是要看本質(zhì)。如果駕駛員離開甲公司，尤其是一旦駕駛員在駕車過(guò)程中發(fā)生交通事故，不管是駕駛員本人或者他人受傷，從目前的司法環(huán)境及司法判例看，最終還是需要公司來(lái)承擔(dān)賠償責(zé)任。

反推過(guò)來(lái)，要求公司承擔(dān)賠償責(zé)任的前提基礎(chǔ)是，駕駛員與公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系，那么相應(yīng)的公司還需要為駕駛員補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)，支付雙倍工資等，還會(huì)可能受到行政機(jī)關(guān)的處罰，由此導(dǎo)致在運(yùn)輸過(guò)程中公司隨時(shí)有可能要付出較高的賠償。

防范建議：

1、 甲公司應(yīng)當(dāng)與長(zhǎng)期為公司從事配送業(yè)務(wù)的駕駛員簽訂勞動(dòng)合同

甲公司目前有長(zhǎng)期從事配送業(yè)務(wù)的員工6名左右，這些駕駛員在平時(shí)，按照甲公司的安排進(jìn)行相應(yīng)的汽車配送，平時(shí)的汽車配送業(yè)務(wù)比較多，基本是以為甲公司送車獲取報(bào)酬為主要生活來(lái)源，從勞動(dòng)關(guān)系的本質(zhì)看，這些駕駛員與甲公司具有財(cái)產(chǎn)依附性；此外，這些駕駛員也需要服從甲公司的管理，接受甲公司的調(diào)度，每次配送車后，需要對(duì)方進(jìn)行滿意度調(diào)查，甲公司依次來(lái)對(duì)駕駛員進(jìn)行考核，這些駕駛員與甲公司也具有人身依附性。勞動(dòng)關(guān)系的本質(zhì)就是人身依附性和財(cái)產(chǎn)依附性，所以雙方之間應(yīng)該是勞動(dòng)關(guān)系。

既然雙方之間是勞動(dòng)關(guān)系，那么甲公司應(yīng)當(dāng)與這些員工及時(shí)簽訂勞動(dòng)合同，并按照《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》的有關(guān)要求為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)。在平時(shí)沒(méi)有配送業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)組織駕駛?cè)藛T進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)，并進(jìn)行相應(yīng)的考核，實(shí)行優(yōu)勝劣汰。應(yīng)當(dāng)重新制定公司規(guī)章制度，并且在公司規(guī)章制度中應(yīng)當(dāng)明確相應(yīng)的獎(jiǎng)勵(lì)處罰方式，對(duì)于每年發(fā)生交通事故并負(fù)主要責(zé)任達(dá)到三次以上的，可以依據(jù)規(guī)章制度開除，并且不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

2、 甲公司應(yīng)當(dāng)為每輛配送車購(gòu)買保險(xiǎn)

作為汽車配送公司，主要的業(yè)務(wù)是汽車配送，在汽車配送過(guò)程存在的風(fēng)險(xiǎn)主要是交通事故糾紛，不管是汽車本身或者是駕駛員及他人人身造成的損失，如果購(gòu)買了車險(xiǎn)，其風(fēng)險(xiǎn)就轉(zhuǎn)移到了保險(xiǎn)公司，降低了甲公司自身的風(fēng)險(xiǎn)。

但是汽車配送公司汽車配送的車輛較多，且只要送到到目的地就行，在途過(guò)程最多也就一兩天，考慮到企業(yè)成本，可以與為其配送的公司協(xié)議好，由甲公司先為其購(gòu)買好相應(yīng)的車險(xiǎn)，保險(xiǎn)費(fèi)用由對(duì)方公司承擔(dān)，或者可與保險(xiǎn)公司溝通，是否有這種短期的保險(xiǎn)費(fèi)用較低的險(xiǎn)別。

3、 甲公司可以與非長(zhǎng)期駕駛員簽訂承包合同

從行業(yè)普遍情況看，汽車配送行業(yè)的駕駛員有許多并不是只在一家公司做汽車配送業(yè)務(wù)，經(jīng)常在好幾家公司做汽車配送，哪家有業(yè)務(wù)就去哪邊做，這些駕駛員相當(dāng)于個(gè)體承包戶。這些駕駛員并不是依靠某一家公司的報(bào)酬作為主要生活來(lái)源，平時(shí)也不需要固定在某一公司，不需要接受公司的管理，在財(cái)產(chǎn)依附性和人身依附性上都不符合勞動(dòng)關(guān)系的要求，也不符合非全日制用工的要求。這些駕駛員完全依照雙方之間簽訂的協(xié)議來(lái)享有權(quán)利，履行義務(wù)。這時(shí)，甲公司與這些駕駛員就是承包合同關(guān)系，甲公司可以與其簽訂《商品車運(yùn)輸服務(wù)合同》，這份合同應(yīng)當(dāng)每運(yùn)送一次簽一次，且在合同中要明確約定此次運(yùn)送車輛的車型、汽車臨時(shí)牌照、需付費(fèi)用等項(xiàng)目，并且必須還要為汽車購(gòu)買保險(xiǎn)。

此合同在形式上要符合合同法的有關(guān)規(guī)定，在內(nèi)容中應(yīng)當(dāng)在雙方平等自愿的情況下協(xié)商確定。

措施效果：

甲公司接受律師的建議后，對(duì)其現(xiàn)有的駕駛員進(jìn)行了分類，并且在與駕駛員進(jìn)行溝通后，與六名長(zhǎng)期在甲公司做汽車配送工作的駕駛員簽訂了勞動(dòng)合同，并且為他們按照法律規(guī)定繳納了相應(yīng)的社會(huì)保險(xiǎn)，并且就公司相應(yīng)的規(guī)章制度向他們進(jìn)行了告示并組織他們學(xué)習(xí)。對(duì)那些不是長(zhǎng)期在甲公司從事配送工作的駕駛員，在與他們說(shuō)明后，這些駕駛員自己也接受這種承包關(guān)系，并且每人自愿做了一個(gè)說(shuō)明，即由于本人與多家汽車配送公司有承包業(yè)務(wù)，不固定在甲公司工作，雙方之間是承包合同關(guān)系，雙方之間的權(quán)利義務(wù)以協(xié)議為準(zhǔn)。

在2015年7月左右，甲公司相應(yīng)的整改工作完成，整改完后，甲公司尚未發(fā)生有關(guān)用工方面的法律糾紛。

（作者單位：江蘇欣達(dá)律師事務(wù)所，江蘇 南京 210000）