摘要：近幾年醫(yī)患糾紛逐漸增多且呈現(xiàn)出愈演愈烈的趨勢，醫(yī)患糾紛橫跨了醫(yī)學和法學兩大領域，并且醫(yī)患糾紛涉及的權利復雜，具有其自身的獨特性。醫(yī)療侵權具有其自身的獨特性，侵權責任包括醫(yī)療技術損害責任、醫(yī)療產(chǎn)品損害責任、醫(yī)療管理損害責任。學界對醫(yī)療侵權責任的歸責原則存在不同的理解但是以過錯責任、過錯推定責任、無過錯責任為主流的歸責原則。

關鍵詞：醫(yī)療侵權；損害歸責原則

中圖分類號：D923文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2016）20-0280-01

作者簡介：楊雪（1989-），女，漢族，山東臨沂人，北方工業(yè)大學文法學院，法學碩士研究生，研究方向：民商法。

一、醫(yī)療侵權的概念解析

醫(yī)療機構或醫(yī)務人員在實施醫(yī)療行為的過程中對患者進行侵權的行為被稱為醫(yī)療侵權。

在主體方面來看，醫(yī)療侵權的主體是醫(yī)療機構或醫(yī)務人員?！盎颉弊衷谖覈芍型ǔ＠斫鉃槿我换蛲瑫r，也就是說醫(yī)療侵權的主體是醫(yī)療機構和醫(yī)務人員任一或者是兩者同時都可造成醫(yī)療侵權。不管是醫(yī)療機構還是義務人員都必須合法取得相應資格，但是對于未取得相應資格而在醫(yī)療機構實習的人員來說其相應的技術行為可視為合法的醫(yī)療行為。

從醫(yī)療侵權的條件來看，其必須同時滿足兩個條件：一是，在實施醫(yī)療行為的過程中；二是，對患者進行的侵權行為。醫(yī)療侵權的前提必須是有醫(yī)療行為，比如說是手術進行中、疾病的診斷中等，另一方面被侵權一方必須是患者，比如一醫(yī)生在旅游期間誹謗了其同行的“驢友”，此時為一般侵權而非醫(yī)療侵權?？梢娽t(yī)療損害侵權是發(fā)生在醫(yī)方和患基于醫(yī)療活動發(fā)生的，所以醫(yī)療侵權行為不僅是侵權行為同時是醫(yī)療行為，兩者缺一不可。

二、醫(yī)療行為的分類及醫(yī)療損害簡析

我國大陸地區(qū)并沒有醫(yī)療行為這一概念。在醫(yī)療改革之前醫(yī)療損害責任帶有濃重的行政色彩，對醫(yī)療分類更是模糊不清。狹義的醫(yī)療行為即為診斷、治療行為。廣義的醫(yī)療行為不僅包括疾病的診斷和治療還包括其他改變人體大環(huán)境的行為，比如變性手術、整容行為、改變生育環(huán)境等一系列行為。廣義的醫(yī)療行為是現(xiàn)代多種醫(yī)療需求的產(chǎn)物，能更好的保護患者的權益，符合現(xiàn)代醫(yī)患糾紛的處理現(xiàn)狀。

醫(yī)療損害是指醫(yī)療機構或者醫(yī)務人員在醫(yī)療活動中所做的違反其基本義務對患者的身心健康造成不良影響的行為?！恫既R克大辭典》將這種行為稱之為“專業(yè)人士的不法行為或技能的不合理欠缺。”醫(yī)療損害包括基本醫(yī)療行為的出格、醫(yī)療器械的不合理的運用以及基本道德義務的缺失等。

三、醫(yī)療損害責任的歸責原則

（一）各個國家和地區(qū)的歸責規(guī)定

德國并沒有關于醫(yī)療侵權規(guī)責的成文規(guī)定，但是實務界一般運用過錯責任原則。為了保護弱勢一方，德國實務界在處理醫(yī)療糾紛上遵循舉證責任倒置的原則，這對緩解醫(yī)方和患者之間的緊張關系有一定的作用，這也是德國在平衡兩者之間信息不對稱、維持相對公平局面的努力。而同時美國，在處理醫(yī)療損害責任時采取過錯責任原則，即醫(yī)療機構或者醫(yī)務人員違反其基本的醫(yī)療義務，存在明顯過錯時方可追究其醫(yī)療侵權責任。日本最高裁判所通過東大輸血感染梅毒案，確立不得以醫(yī)療慣行之是否違反基礎判斷醫(yī)師或醫(yī)療機構之注意義務是否違反，已經(jīng)確立客觀過失責任原則。我國臺灣地區(qū)關于醫(yī)療侵權沒有特殊規(guī)定，損害賠償請求權來自于侵權法后者合同法的相關規(guī)定，其歸責原則也遵循侵權和合同法的基本規(guī)則。

（二）我國醫(yī)療侵權的歸責原則

我國理論界和實踐界一般采用的是“三元論”即即采用過錯責任原則、過錯推定原則、無過錯責任原則。首先，醫(yī)療損害責任的歸責原則不是只有一個過錯責任原則，起碼第59條的規(guī)定是無過錯責任原則；其次，替代責任是一種侵權責任形態(tài)而不是歸責原則。替代責任是與自己責任相對應責任形態(tài)概念。為他人的行為負責和為自己管領下的物件造成的損害負責的侵權責任形態(tài)，并不與過錯責任原則相對應；再次，過錯推定原則也是一種歸責原則。過錯推定原則除了依據(jù)過錯要件確定侵權責任之外，還需要有其他的要求，例如過錯實行推定等，并且適用過錯推定原則的侵權行為類型必須有“法律規(guī)定”，因此，過錯推定原則具有一個獨立的歸責原則的地位，應當認為是一個獨立的歸責原則；最后，公平分擔損失規(guī)則不宜適用于醫(yī)療損害責任。通常認為，公平分擔損失規(guī)則的適用范圍是有限的，例如無民事行為能力人或者限制民事行為能力人致人損害雙方都無過錯，暫時喪失心智的損害責任，具體加害人不明，因意外情況造成損害，以及為對方利益或者共同利益進行活動過程中受到損害。用于醫(yī)療損害賠償比較合理。

四、結論

關于醫(yī)療侵權還有許多的問題值得研究，包括醫(yī)療糾紛的法律責任、醫(yī)療糾紛的救濟，藥品專利以及現(xiàn)在有許多詬病的醫(yī)療審查制度等本文主要從醫(yī)療侵權的基本概念入手著重陳述了醫(yī)療損害以及醫(yī)療損害責任的規(guī)則原則。醫(yī)療行為的定義隨著社會的發(fā)展而不斷的變化，這就要求關于醫(yī)療侵權的相關規(guī)定和制度隨之變化和補充

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