摘 要： 近年來(lái)，患有不孕不育癥的人群不斷增加，據(jù)有關(guān)數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，我國(guó)目前患有不孕不育的夫婦大約有10%-15%。人工生育方式的采用，對(duì)解決不孕不育問(wèn)題起到重要作用，同時(shí)它也引發(fā)了一系列的法律和道德問(wèn)題。目前我國(guó)對(duì)人工生育中親子關(guān)系的法律規(guī)定屈指可數(shù)，隨著人工生育的不斷發(fā)展，人工生育親子關(guān)系愈發(fā)復(fù)雜，現(xiàn)有法律存在諸多不足。

關(guān)鍵詞：人工生育 親子關(guān)系 法律地位 法律規(guī)制

中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1003-9082（2016）07-0316-02

一、人工生育子女的背景和概念

1.人工生育子女的背景

繁衍后代是人類進(jìn)行種族延續(xù)的需要，但隨著人類社會(huì)的不斷發(fā)展，人們的壓力不斷增多，加之環(huán)境受到污染，引發(fā)的食品問(wèn)題，在各種原因的作用下，患不孕不育癥人數(shù)的顯著增多。人工生育子女方式的出現(xiàn)，彌補(bǔ)了傳統(tǒng)的自然生育存在的缺陷，解決了繁衍后代的問(wèn)題。同時(shí)它對(duì)于提高生育質(zhì)量，減少遺傳病的發(fā)生也起到了重要作用。早在1988年，我國(guó)大陸的第一例試管嬰兒在北京誕生。第一例贈(zèng)卵試管嬰兒和第一例代孕試管嬰兒在隨后的幾年內(nèi)也相繼誕生。隨之而來(lái)的，它的產(chǎn)生使得父母與子女之間的關(guān)系變的錯(cuò)綜復(fù)雜。

2.人工生育子女的概念

人工生育子女的方式和傳統(tǒng)的自然生育方式不同，它主要采用的是人工生育的方式來(lái)實(shí)現(xiàn)生育孩子的目的，是指根據(jù)生物遺傳工程理論，采用人工方法取出精子或卵子，然后用人工方法將其注入婦女的子宮內(nèi)，使其受孕的過(guò)程。人工生育子女，是一種新出現(xiàn)的子女類型，不同于婚姻法上的婚生子女和非婚生子女，養(yǎng)子女和形成撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女，與自然血親和居于法律規(guī)定的擬制血親在法律上所處的地位不同。

在目前，學(xué)界上所研究的人工生育子女的種類主要有三種，分別是人工授精、體外受精、代孕生育。由于人工生育子女的種類較多，它所處的法律地位也比較復(fù)雜，本文將對(duì)這三類進(jìn)行簡(jiǎn)要的探析。

二、人工生育子女的主要種類和法律地位

1.人工授精生育子女及其法律地位

人工授精，是指采用人工方法把精液注入女性體內(nèi)以取代性交途徑使其妊娠的一種方法。此種方式主要用來(lái)解決男性不育的問(wèn)題。根據(jù)精子來(lái)源的不同，可以把人工授精分為同質(zhì)人工授精和異質(zhì)人工授精。同質(zhì)的精子來(lái)源于丈夫，異質(zhì)的則來(lái)源于丈夫以外的第三人。

1.1同質(zhì)人工授精生育子女在法律上所處的地位，在學(xué)界上，我國(guó)的大多數(shù)學(xué)者都認(rèn)為，如果夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，雙方達(dá)成相同的意思表示，所生育的孩子視為婚生子女，擁有婚生子女在法律上規(guī)定的權(quán)利承擔(dān)其在法律上的義務(wù)。因?yàn)橥|(zhì)人工授精所采用的精子來(lái)源于丈夫，其他國(guó)家的法律也都認(rèn)定婚生子女，父母與孩子之間具有親子關(guān)系。

1.2異質(zhì)人工授精生育子女所包含的情形和在法律上的地位都比較復(fù)雜。在我國(guó)目前的司法實(shí)踐中，把丈夫是否同意采取異質(zhì)人工授精的方式來(lái)生育子女作為確立人工生育子女的法律地位的關(guān)鍵。如果丈夫在婚姻關(guān)系存續(xù)期間同意采取人工授精，則所生育的孩子為婚生子女，反對(duì)則是非婚生子女。對(duì)于此種情形，不同的國(guó)家的法律做出了不同的規(guī)定。在1972年的《美國(guó)統(tǒng)一親子法》中規(guī)定：“在異質(zhì)人工授精的情況下，丈夫必須書面承諾，并要求經(jīng)夫妻雙方簽字，法律對(duì)丈夫和胎兒的自然父親同樣對(duì)待?！碧峁┚拥娜嗽诜缮喜皇撬暮⒆拥母赣H。英國(guó)在1987年的《家庭法改革條例》規(guī)定：“妻子是由于捐精進(jìn)行人工受精而生下孩子，丈夫應(yīng)被視為孩子的父親，除非丈夫不同意妻子接受人工受精?！边@部法律也是從更好的保護(hù)子女的利益出發(fā)，同時(shí)要考慮夫妻雙方的合意，只要丈夫同意進(jìn)行人工受精，丈夫就應(yīng)視為孩子的父親。澳大利亞的法律規(guī)定：“凡是人工受精生育的嬰兒，生育嬰兒的母親及其丈夫是嬰兒的父母?！彪m然各國(guó)在具體條文做出的規(guī)定不同，但立法的主要目的都是為了保護(hù)所生育的子女的法律權(quán)利。

2.體外受精生育子女及其法律地位

體外受精，是用人工的方法取卵，將卵子和精子在試管中形成胚胎后再植入婦女子宮內(nèi)妊娠的一種生殖技術(shù)。通過(guò)體外受精培育的嬰兒又可以稱為試管嬰兒。體外受精主要解決的是女性不育的問(wèn)題。按照精子和卵子的來(lái)源不同，可以將體外受精分為同質(zhì)和異質(zhì)體外受精。同質(zhì)體外受精的精子和卵子都是來(lái)源于夫妻雙方本身。異質(zhì)體外受精的精子和卵子中有一個(gè)來(lái)源于第三人或者兩個(gè)都來(lái)源于第三人。

2.1同質(zhì)體外受精生育子女在法律上所處的地位，由于精子和卵子都是出自于夫妻雙方，與夫妻本身具有直接的血緣關(guān)系，是自然血親。經(jīng)體外受精生育的子女同婚生子女有平等的法律地位，享有同等的受撫養(yǎng)權(quán)、隱私權(quán)和受監(jiān)護(hù)權(quán)。兩者區(qū)別在于受精地點(diǎn)不同，同質(zhì)人工授精的受精地點(diǎn)是在母親的子宮內(nèi)，而同質(zhì)體外受精的受精地點(diǎn)是在培養(yǎng)皿中。

2.2異質(zhì)體外受精生育子女的法律地位，異質(zhì)體外受精中的精子或者卵子至少有一方來(lái)源于第三人。相比于同質(zhì)體外受精，異質(zhì)體外受精子女所處的法律地位就復(fù)雜的多。根據(jù)精子和卵子的來(lái)源不同，可以將異質(zhì)體外受精在法律上的地位分為三種情況。第一，由第三人提供的精子和妻子的卵子進(jìn)行的體外受精所生育子女在法律上的地位，應(yīng)該將其視為婚生子女，提供精子的第三人同孩子沒(méi)有直接的法律關(guān)系。第二，由妻子以外的第三人提供的卵子和丈夫的精子結(jié)合，所生育子女的法律地位，從子女的最佳利益出發(fā)，筆者認(rèn)為妻子應(yīng)為孩子的法律上的母親，孩子應(yīng)視為婚生子女，提供卵子的第三人同孩子沒(méi)有法律關(guān)系。第三，由丈夫和妻子以外的第三人提供的精子和卵子，所生育子女的法律地位，夫妻雙方應(yīng)視為孩子的法律上的父母親。從保護(hù)人工生育的孩子的角度，也應(yīng)該將其視為婚生子女。捐贈(zèng)者的本意只是提供精子或者卵子，使不孕夫婦擁有自己的孩子，與所生育的孩子不具有直接的聯(lián)系，不應(yīng)該作為體外受精生育子女的父母親。

3.代孕生育子女及其法律地位

代孕是指患有不孕不育癥的夫妻與第三人簽署代孕協(xié)議，使用夫妻一方的精子或者卵子，或是直接使用第三人的精子或者卵子在體外進(jìn)行受精，后將完成受精后的胚胎植入代孕母親的子宮，由代孕母親進(jìn)行生育的一種生育方式。代孕母親指提供子宮代替他人懷孕生育的婦女。代孕也是主要用于解決女性不孕不育的問(wèn)題。代孕生育對(duì)于解決男女雙方都患有不孕不育癥的人群起到重要作用，同時(shí)代孕行為可能會(huì)引發(fā)道德風(fēng)險(xiǎn)，家庭倫理問(wèn)題和孩子的歸屬問(wèn)題，例如母權(quán)之爭(zhēng)，代孕母親不愿意交出自己的孩子。因此，需要迫切地做出明確具體的法律，來(lái)明確代孕生育子女的法律地位。

3.1各國(guó)對(duì)代孕生育子女的法律地位的規(guī)定

不同的國(guó)家對(duì)代孕所生子女的法律地位的法律規(guī)定不同，主要包括三種情況：一是生者為母。就是不管卵子和精子的來(lái)源，生育孩子的母親及其丈夫就是其父母親。如：澳大利亞。生者為母，側(cè)重的是子女和父母之間的血緣關(guān)系，只要是生育孩子的母親就將其視為法律意義上得母親。二是以遺傳學(xué)為根據(jù)確定親子關(guān)系，嬰兒歸提供精子和卵子的男女所有。英國(guó)是典型代表。遺傳學(xué)則主要根據(jù)精子和卵子的來(lái)源來(lái)決定代孕生育孩子的父母。三是按契約關(guān)系確定親子關(guān)系，即委托方夫婦為孩子的父母。美國(guó)的一些州有規(guī)定。不孕夫妻與代孕母簽訂代孕合同，根據(jù)雙方在合同約定誰(shuí)是孩子的父母親。各國(guó)在立法中的出發(fā)點(diǎn)不同，但是最終的目的都是為了保護(hù)代孕生育子女的最佳利益，同時(shí)結(jié)合各國(guó)的具體國(guó)情。

3.2我國(guó)的法律規(guī)定

我國(guó)禁止一切代孕行為，包括商業(yè)和非商業(yè)的代孕。2001年2月衛(wèi)生部在《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》中規(guī)定：自2001年8月1日起，禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)。筆者認(rèn)為，代孕生育符合契約自由原則，在不損害其他人的利益的前提下，應(yīng)該允許一定范圍內(nèi)的代孕行為，即非商業(yè)代孕行為。非商業(yè)代孕行為不違反民法上的公序良俗原則，它對(duì)于給不孕不育的夫妻提供孩子起到重要的幫助作用。通過(guò)代孕生育的子女，只要夫妻雙方協(xié)商一致，所生育的孩子應(yīng)視為婚生子女，任何一方不得居于與所生育的孩子之間不具有血緣關(guān)系而提起否認(rèn)之訴。不孕夫妻與孩子之間具親子關(guān)系，雙方互負(fù)法律上的權(quán)利和義務(wù)。代孕母親與所生育的孩子之間，在法律上沒(méi)有親子關(guān)系。

三、人工生育子女的法律規(guī)制構(gòu)想

1.人工生育子女的現(xiàn)行規(guī)制及其不足

在目前，人工生育子女的法律地位的確定，主要根據(jù)最高人民法院在復(fù)函中的規(guī)定，“在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，雙方一致同意進(jìn)行人工授精所生子女，應(yīng)視為夫妻雙方的婚生子女，父母子女之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系適用《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定?！奔捶蚱揠p方在婚姻關(guān)系期間，達(dá)成合意進(jìn)行人工生育的子女，均應(yīng)認(rèn)定為婚生子女。任何一方都沒(méi)有否認(rèn)權(quán)，不可以提起否認(rèn)之訴。

人工生育子女的法律規(guī)定存在的不足主要有三：

1.1對(duì)人工生育的特殊情形規(guī)定不足。例如在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，妻子采取欺騙的手段生育子女在法律上所處的地位。根據(jù)最高人民法院的復(fù)函，只規(guī)定了在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方達(dá)成協(xié)議進(jìn)行人工生育子女的法律地位。沒(méi)有規(guī)定夫妻雙方未達(dá)成協(xié)議要如何認(rèn)定孩子的法律地位。法律對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)誤用他人的精子所生育子女的法律地位進(jìn)行沒(méi)有規(guī)定。另外，法律規(guī)定禁止代孕，對(duì)代孕行為進(jìn)行了完全否定，沒(méi)有對(duì)代孕做出具體的區(qū)分。當(dāng)前的法律規(guī)定不足以解決實(shí)踐中出現(xiàn)的復(fù)雜的親子關(guān)系問(wèn)題。

1.2人工生育的主體范圍過(guò)窄。最高人民法院的復(fù)函僅規(guī)定了可以進(jìn)行人工授精的主體是夫妻雙方，其他單身男女、死刑犯者是否可以采用人工授精生育子女沒(méi)有規(guī)定。人工生育的主體范圍過(guò)于狹窄，其他主體采取人工生育方式所生育子女的法律地位以及形成的親子關(guān)系都沒(méi)有規(guī)定。

1.3關(guān)于人工生育子女的法律規(guī)定的效力相對(duì)較低。具有最高法律效力的是最高人民法院做出的復(fù)函，屬于司法解釋性文件，對(duì)不同類型的案件不具有普遍的指導(dǎo)意義?！度祟愝o助生殖技術(shù)管理辦法》是衛(wèi)生部做出的部門規(guī)章，《人類精子庫(kù)管理辦法》和《人類輔助生殖技術(shù)與人類精子庫(kù)校驗(yàn)實(shí)施細(xì)則》中對(duì)人工生育子女也有相關(guān)的規(guī)定，但法律效力都比較低。

2.對(duì)人工生育子女法律規(guī)制的完善建議

2.1對(duì)人工生育子女的特殊情形進(jìn)行具體的規(guī)定。妻子在沒(méi)有經(jīng)丈夫同意而采用人工授精生育子女在法律上的地位。筆者認(rèn)為，在這種情況下，妻子雖然侵犯了丈夫的知情權(quán)，但從子女的最佳利益原則出發(fā)，應(yīng)該先認(rèn)定夫妻與所生育子女之間具有父母子女關(guān)系，享有法律上權(quán)利義務(wù)。但是丈夫有權(quán)利提起訴訟來(lái)否定親子關(guān)系的存在。對(duì)于由于醫(yī)療機(jī)構(gòu)的過(guò)失，而采取第三人的精子進(jìn)行的人工授精生育，所生育的孩子在法律上所處的地位。筆者認(rèn)為，妻子就是所生孩子的母親，妻子的丈夫是其法律父親，但對(duì)子女具有否認(rèn)權(quán)。夫妻雙方均可以要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。

我國(guó)法律禁止一切代孕行為，完全否定代孕行為起到積極作用。筆者認(rèn)為，應(yīng)將代孕行為做出具體的區(qū)分，將其分為商業(yè)代孕和非商業(yè)代孕。并對(duì)非商業(yè)代孕實(shí)施嚴(yán)格的限制，對(duì)代孕母親的身體條件、年齡、健康情況以及代孕次數(shù)進(jìn)行限制。在委托方夫婦方面，必須是在合法婚姻關(guān)系存續(xù)期間，且患有不孕不育癥。

2.2擴(kuò)大人工生育的主體范圍。目前法律明確規(guī)定的是不孕夫妻可以采用人工生育子女。筆者認(rèn)為，依據(jù)人工生育的目的性原則，我國(guó)應(yīng)該拓寬人工生育的主體范圍。社會(huì)上存在著一部分單身男女，他們并不打算結(jié)婚，但是仍然希望可以為人父母，對(duì)于此類情形完全合乎情理，筆者認(rèn)為，他們也可以成為人工生育的主體。此外，死刑犯也可以被納入人工生育的主體范圍。被判處死刑的羅鋒妻子提出想借助人工授精為丈夫生個(gè)孩子的請(qǐng)求，該地的人民法院以人工授精為死刑犯生育孩子在全國(guó)范圍內(nèi)是首例為由，且在目前的法律沒(méi)有相關(guān)的規(guī)定，拒絕了她的要求。筆者認(rèn)為，死刑是對(duì)生命權(quán)的剝奪，羅鋒仍然擁有生育權(quán)。賦予死刑犯成為人工生育的主體，并不違反當(dāng)前的法律規(guī)定，還體現(xiàn)了對(duì)死刑犯的人文關(guān)懷，是社會(huì)進(jìn)步的體現(xiàn)。

2.3對(duì)法律規(guī)范的效力位階進(jìn)行進(jìn)一步的提高。其他國(guó)家，有些是制定一部專門法律，對(duì)人工生育子女的問(wèn)題做出詳盡的規(guī)定。還有一些是在民法典中做出對(duì)人工生育子女所形成的親子關(guān)系在專門的章節(jié)的做出規(guī)定。建議我國(guó)根據(jù)目前的關(guān)于人工生育子女的法律規(guī)定，通過(guò)借鑒其他國(guó)家的立法經(jīng)驗(yàn)，在婚姻家庭法的專門章節(jié)中做出詳細(xì)的規(guī)定，用具體的條文來(lái)確定人工生育子女在法律上所處的地位。

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作者簡(jiǎn)介：王飔溦，（1992.1.14-），女，福建泉州人，華僑大學(xué)法學(xué)院，碩士研究生，主要研究方向：訴訟法。