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        淺議“僵尸企業(yè)”的清退

        2016-05-14 21:25:23胡文鋒
        法制與社會 2016年9期

        摘 要 我國現(xiàn)階段在全面深化改革的指引下,強力推動國家供給側結構性改革政策,對不符合國家產(chǎn)業(yè)政策和長期虧損的產(chǎn)能過剩行業(yè)企業(yè)實行關停并轉或剝離重組,對“僵尸企業(yè)”進行清退。但是何為“僵尸企業(yè)”,哪個企業(yè)才是“僵尸企業(yè)”,站在不同的立場上,能得出不同的結論。在此情況下,明確什么是“僵尸企業(yè)”,它有哪些危害,應采取哪些對策來清退,對處理好“僵尸企業(yè)”的清退工作有著重要意義。

        關鍵詞 僵尸企業(yè) 兼并 重組 破產(chǎn)

        作者簡介:胡文鋒,企業(yè)法律顧問,中鐵大橋局集團有限公司。

        中圖分類號:C931 文獻標識碼:A 文章編號:1009-0592(2016)03-196-02

        在十二屆全國人大四次會議上,李克強總理作了《政府工作報告》,《報告》指出,要“采取兼并重組、債務重組或破產(chǎn)清算等措施,積極穩(wěn)委地處置‘僵尸企業(yè)”。在國家供給側結構性改革政策的強力推動下,我國各省市地區(qū)紛紛將經(jīng)濟工作重點放在去產(chǎn)能、調(diào)結構上,清退“僵尸企業(yè)”則是去產(chǎn)能工作中的重頭戲??梢哉f處置好“僵尸企業(yè)”是去產(chǎn)能的關鍵一環(huán),如果“僵尸企業(yè)”不能很好地退出,我國產(chǎn)能過剩的矛盾也就不能得到根本的化解,結構調(diào)整和轉型升級的目標也就難以實現(xiàn)。

        一、什么是“僵尸企業(yè)”

        企業(yè)是指依照法律設立的,運用土地、勞動力、資本、技術等各種生產(chǎn)要素,向市場提供商品或服務,實行自主經(jīng)營、自負盈虧、獨立核算的法人或其他社會經(jīng)濟組織。僵尸(Zombie)有依靠巫術進行活動的尸體、遲鈍無生氣的人、動作呆板而不動腦筋的人、進程結束但未消亡的狀態(tài)等含義?!敖┦髽I(yè)”是經(jīng)濟學的一個概念,并不是一個種組織形式,主要是指企業(yè)所處的僵尸狀態(tài)。這個概念最早是由經(jīng)濟學家彼得·科伊提出,他是指那些無望恢復生氣,但由于獲得放貸者或政府的支持而免于倒閉的負債企業(yè)。企業(yè)一般以營利為目的,最大限度地追求利潤盈余,但“僵尸企業(yè)”長期虧損已經(jīng)沒有盈利,按照市場規(guī)律本應退出市場,但由于放貸者或政府的“輸血”而“僵而不死”。

        在我國,對于什么是“僵尸企業(yè)”,“僵尸企業(yè)”如何界定,目前還沒有形成統(tǒng)一的意見,國家也沒有出臺統(tǒng)一的標準。有的認為納稅額為零的企業(yè)就是“僵尸企業(yè)”,有的認為常年停產(chǎn)又虧損的企業(yè)就是“僵尸企業(yè)”,也有的認為嚴重資不抵債但又不履行注銷清算程序的企業(yè),還有的認為不賺錢、高負債、吃補貼,靠吸食社會資源度日的企業(yè)。雖然著眼的側重點不同,但一般認為是指主要依靠政府或金融機構續(xù)貸等方式維持生產(chǎn)經(jīng)營,連續(xù)多年虧損,已失去生存能力的企業(yè)。需要明確一點的是,“僵尸企業(yè)”不同于陷入困境的問題企業(yè),問題企業(yè)在找到解決問題的方法時能很快起死回生,重新勃發(fā)生機,但“僵尸企業(yè)”是具有“吸血”的長期性、依賴性的,如一旦放棄對它的“輸血”,還將可能給社會帶來一些壞的影響。

        二、“僵尸企業(yè)”的危害

        “僵尸企業(yè)”雖然基本不具備市場的功能,但它名義上仍是企業(yè),仍屬于市場主體,為了維持形式上的存在,它不斷地向政府、主管部門或金融機構要求“輸血”,由此形成惡性循環(huán),會嚴重影響到所在行業(yè)的發(fā)展,也會對整個社會經(jīng)濟產(chǎn)生拖累,加大了國家宏觀經(jīng)濟潛在風險。隨著我國經(jīng)濟下行壓力加大,“僵尸企業(yè)”的危害性日益凸顯。

        1.資源浪費。“僵尸企業(yè)”不產(chǎn)生經(jīng)濟效益,但為了維持名義上的存在,會長期擠占大量資源,如資本、人力、設備、土地、廠房等,導致這些資源無法向更加高效的企業(yè)流通,沒有達到市場資源優(yōu)化配置的目的,實際上對整個市場而言就是一種資源浪費。

        2.妨害市場秩序。一方面“僵尸企業(yè)”處于低效運轉中,缺乏創(chuàng)新,為了維持“僵而不死”的狀態(tài),在市場中會進行不正當競爭,會造成行業(yè)中其他市場主體的恐慌、跟風;另一方面“僵尸企業(yè)”破壞了市場規(guī)律,扭曲了市場激勵機制,對行業(yè)中高效、創(chuàng)新的市場主體的排斥與阻礙,產(chǎn)生劣幣驅逐良幣現(xiàn)象。

        3.金融風險。大部分“僵尸企業(yè)”的存在,與金融機構的長期續(xù)貸是分不開的,金融機構為防止壞賬、呆賬,被迫不斷地允許“僵尸企業(yè)”借新錢還舊賬。由于“僵尸企業(yè)”并無實際償還能力,其結果將造成金融機構不良貸款持續(xù)增加,壞賬率增高,從而導致金融風險蔓延,容易引發(fā)系統(tǒng)性金融風險。

        4.加劇產(chǎn)能過剩。根據(jù)市場的運行規(guī)律,行業(yè)的產(chǎn)能水平總是要與市場需求相匹配。市場需求一旦減少,整個行業(yè)的產(chǎn)能水平就要進行相應調(diào)整。正常情況下,首先被淘汰掉的產(chǎn)能就是那些落后產(chǎn)能,對應的企業(yè)自然就會倒閉。隨著落后企業(yè)不斷倒閉,行業(yè)產(chǎn)能會逐漸減少,直到行業(yè)產(chǎn)能與市場需求再次匹配為止,這個過程叫做去產(chǎn)能?!敖┦髽I(yè)”的存在會打斷去產(chǎn)能過程。在市場需求減少時,這些效率較低的企業(yè)卻沒有被淘汰。本該減少的產(chǎn)能卻沒有減少,自然就成為了多余產(chǎn)能,加劇了產(chǎn)能過剩。

        5.影響社會穩(wěn)定。政府或主管部門為了就業(yè)、財政或當期政績,從局部和短期的利益考慮,會對“僵尸企業(yè)”進行扶持。但從長期來看,使得政府和社會的“包袱”越來越重,甚至因此錯過了對“僵尸企業(yè)”清退的機遇,造成積重難返,加大了對社會穩(wěn)定的威脅。另外,“僵尸企業(yè)”長期欠薪、欠費,不能償還債務,職工的切身利益和債權人的合法權益得不到保障,對職工及債權人產(chǎn)生了嚴重的負面影響。

        三、清退“僵尸企業(yè)”的對策

        要想找到有針對性的清退“僵尸企業(yè)”的對策,先要摸清“僵尸企業(yè)”存在的原因?!敖┦髽I(yè)”的存在是多方面原因疊加的結果:一是歷史遺留原因。在計劃經(jīng)濟時代設立的許多企業(yè),在設立之初就不是按市場經(jīng)濟的要求來配置資源的,在現(xiàn)在市場環(huán)境下,有一部分成功轉型,有一部分沒有成功轉型,沒有成功轉型的就逐漸暴露出各種問題,最終陷入困境。二是短期經(jīng)濟過熱原因。產(chǎn)能過剩行業(yè)中的“僵尸企業(yè)”相當部分是因為盲目擴張,一味地擴大規(guī)模,忽視了效益。三是外部市場環(huán)境劇烈變化原因。國際金融危機的爆發(fā),對我國相關產(chǎn)業(yè)產(chǎn)生了強烈沖擊,人力、物流、原材料等要素的成本顯著增高,危害到企業(yè)的生存與發(fā)展。四是相關主體推動原因。政府、主管部門、金融機構、資本市場等主體,出于各自利益考慮,不愿讓陷入僵尸狀態(tài)的企業(yè)倒閉破產(chǎn),而是需要其名義上繼續(xù)存在。另外,“僵尸企業(yè)”的存在也有企業(yè)管理低效、決策失誤等企業(yè)自身的原因。

        要想高效、穩(wěn)妥地對“僵尸企業(yè)”進行清退,還要先找準清退工作中面臨的重點問題,解決了主要矛盾和矛盾的主要方面,次要矛盾和矛盾的次要方面就容易水到渠成地解決。概括地說,清退工作中重點問題主要有兩個,一個是清退費用,另一個是分流人員安置,不管采用何種方式清退“僵尸企業(yè)”,都無法回避這兩大重點問題。

        1.兼并重組。兼并,指合并、并吞,原意指對土地的侵奪或經(jīng)濟的侵占。企業(yè)兼并重組,是指兩個或兩個以上的企業(yè),依照法律規(guī)定的程序和相互之間合同的約定進行企業(yè)產(chǎn)權的合并,從而實現(xiàn)企業(yè)生產(chǎn)要素的優(yōu)化。它是指兼并企業(yè),通過以現(xiàn)金購買被兼并企業(yè)的股權或者以承繼被兼并企業(yè)的全部債權債務等為前提,取得被兼并企業(yè)的全部產(chǎn)權,通常是占優(yōu)勢的企業(yè)吸收相對劣勢的企業(yè)。兼并重組的主要方式包括:(1)承擔債務式,兼并企業(yè)承繼被兼并企業(yè)的全部債權債務,接收被兼并企業(yè)全部資產(chǎn),對被兼并的全部職工進行安置,最終成為被兼并企業(yè)的出資者(股東);(2)出資購買式,兼并企業(yè)按照評估價或雙方協(xié)議確定的價格收購被兼并企業(yè)的全部資產(chǎn),最終成為出資人(股東);(3)控股式,兼并企業(yè)不是以取得被兼并企業(yè)的全部資產(chǎn)為目標,而是通過收購或資產(chǎn)轉換等方式,在被兼并企業(yè)的股權結構上占有優(yōu)勢,取得控股權;(4)授權經(jīng)營式,被兼并企業(yè)按照雙方合同的約定將其自身部分或全部資產(chǎn)授權給給兼并方經(jīng)營,利用兼并企業(yè)的資產(chǎn)資本、經(jīng)營管理等優(yōu)勢,達到改善被兼并企業(yè)現(xiàn)狀的目的。

        對“僵尸企業(yè)”的兼并重組在實施過程中,可能會出現(xiàn)兼并主體的意愿動力不足的情況,一方面“僵尸企業(yè)”本身的資產(chǎn)狀況較差,對兼并主體而言,很難獲得有價值的新資產(chǎn),作為理性的投資人往往會望而卻步;另一方面“僵尸企業(yè)”的企業(yè)文化難于短期內(nèi)與兼并主體的企業(yè)文化融合,增加了管理難度,也可能會使兼并主體擔憂。

        2.債務重組。債務重組,是指債權人在債務人發(fā)生財務困難情況下,債權人與債務人協(xié)商確定或者經(jīng)司法部門裁定,對雙方債權債務關系重新作出調(diào)整或處理。債務重組包括四種基本方式實施:(1)資產(chǎn)折價清償債務,債務人將其自有資產(chǎn)折價轉讓給債權人,以達到全部或部分清償債務的目的,如以存貨、固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)折價等;(2)打折清償債務,債權人為了最大限度地止損,通常會同意債務人以低于債務的賬面數(shù)額的現(xiàn)金來清償債務,既減輕了債務人的負擔,又最大程度地保障債權人利益;(3)債務轉為出資,債權人與債務人協(xié)商一致將債務轉為資本,債權人的債權就為轉為股權;(4)變更還債條件,如減少債務本金、降低利率、減免利息、減免違約金等。

        債務重組的方式有利于減輕“僵尸企業(yè)”的“包袱”,有利于“僵尸企業(yè)”獲得新生,但對債權人而言意味著作出利益讓步,尤其是對金融機構而言可能意味著部分債權無法回收,形成呆賬、壞賬,如果債權人是國有性質的主體,則還意味著要進行報批核銷程序。

        3.破產(chǎn)清算。根據(jù)我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條規(guī)定,破產(chǎn)是指“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?,并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的,依照本法規(guī)定清理債務”。破產(chǎn)清算是指處理企業(yè)破產(chǎn)時對企業(yè)債務按照法律規(guī)定進行清償?shù)囊环N制度。

        破產(chǎn)清算是對“僵尸企業(yè)”的徹底清退,但該方式在現(xiàn)實中仍有很大困難,一是我國的《企業(yè)破產(chǎn)法》還沒有建立起一個完善的“僵尸企業(yè)”破產(chǎn)退出機制,如企業(yè)破產(chǎn)后原有人員如何安置、原企業(yè)資產(chǎn)如何處置沒有相應規(guī)定;二是司法程序較長,法院在審理企業(yè)破產(chǎn)案件時,從受理立案,到成立清算組,到債權分配執(zhí)行,通常需要一二年時間,這是一個周期較長的過程。

        盡管“僵尸企業(yè)”進行清退有多種方式,但仍應堅持“多兼并重組、少破產(chǎn)清算”的原則。國務院《關于進一步優(yōu)化企業(yè)兼并重組市場環(huán)境的意見》中指出,“兼并重組是企業(yè)加強資源整合、實現(xiàn)快速發(fā)展、提高競爭力的有效措施,是化解產(chǎn)能嚴重過剩矛盾、調(diào)整優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結構、提高發(fā)展質量效益的重要途徑”。對“僵尸企業(yè)”的清退應以兼并重組為主、以破產(chǎn)清算為輔,一是兼并重組更能發(fā)揮企業(yè)的主體作用,調(diào)動企業(yè)的積極性,實現(xiàn)從企業(yè)內(nèi)部挖潛;由企業(yè)自主決策,自愿參與兼并重組,更能堅持市場化運作,避免了違背企業(yè)意愿的“拉郞配”;二是更能激活市場機制,發(fā)揮市場在資源配置中的決定性作用;三是兼并重組與破產(chǎn)清算相比而言,更容易解決清退費用、分流人員安置這兩大重點問題,也更能兼顧職工、債權人及其他相關主體的利益,有利于清退工作的推進。

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