摘 要 我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的日益發(fā)展，舊《公司法》已無法滿足公司現(xiàn)代資本市場的現(xiàn)實(shí)需要。因此，新《公司法》取消了公司設(shè)立最低資本限制，從以前的實(shí)收資本制改為認(rèn)繳資本制，簡化了注冊(cè)登記手續(xù)，不再需要在設(shè)立、變更公司登記時(shí)提供驗(yàn)資報(bào)告，這一系列的制度改革為調(diào)動(dòng)民間資本投資的積極性、活躍社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)提供了法律保障，同時(shí)也對(duì)如何保護(hù)公司債權(quán)人利益提出新的問題與挑戰(zhàn)。隨著市場經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，市場交易的日漸頻繁，如何運(yùn)用司法權(quán)保護(hù)公司債權(quán)人利益，將是值得探討的理論和實(shí)踐問題。本文旨在通過分析新《公司法》對(duì)公司債權(quán)人利益保護(hù)機(jī)制的創(chuàng)新及挑戰(zhàn)，提出完善公司債權(quán)人利益保護(hù)機(jī)制的現(xiàn)實(shí)路徑。

關(guān)鍵詞 公司 債權(quán)人 利益 法律保護(hù)

作者簡介：曾浩恒，湖南省湘西土家族苗族自治州中級(jí)人民法院審判員。

中圖分類號(hào)：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1009-0592（2016）03-088-03

一、 新《公司法》對(duì)公司債權(quán)人利益保護(hù)的創(chuàng)新

1.確立了注冊(cè)資本認(rèn)繳制度，新《公司法》規(guī)定了股東認(rèn)繳出資額度、出資形式與期限等相關(guān)事項(xiàng)，都有公司股東以公司章程的形式加以規(guī)定，股東對(duì)公司的出資期限由以前的法律硬性規(guī)定改為公司章程內(nèi)部約定。公司股東完全可以通過修改公司章程對(duì)出資期限進(jìn)行調(diào)整，只要出資期限規(guī)定在公司經(jīng)營期限屆滿之前即合法。制度變化帶來的好處在于出資人可以更為自主地支配資本，結(jié)合公司不同階段的發(fā)展需要，確定資本的分配情況，達(dá)到避免資金閑置和需求階段的急缺。

2.放寬了注冊(cè)資本登記條件，廢除了貨幣出資的最低額制度。新《公司法》廢除了貨幣出資的最低額制度，公司設(shè)立向所有的市場主體開放，注冊(cè)資本不因公司形式的不同而有不同的要求，公司股東（發(fā)起人）可以不受注冊(cè)比本多少的影響自主決定設(shè)立有限責(zé)任公司或者股份有限公司，“1元”設(shè)立有限責(zé)任公司或者股份有限公司成為可能。 此舉極大激發(fā)了市場活力，提高創(chuàng)業(yè)者的創(chuàng)業(yè)積極性，實(shí)現(xiàn)資源優(yōu)化配置，形成“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”的良好局面，實(shí)現(xiàn)帶動(dòng)就業(yè)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的目標(biāo)。同時(shí)，為了進(jìn)一步激發(fā)市場活力，新《公司法》對(duì)于出資方式和貨幣出資的進(jìn)行了修改，此舉進(jìn)一步激發(fā)了市場的活力，使得創(chuàng)新型企業(yè)、知識(shí)型經(jīng)濟(jì)企業(yè)等高端企業(yè)可以變更傳統(tǒng)貨幣出資方式，大幅度提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)、實(shí)物、土地使用權(quán)等財(cái)產(chǎn)形式的出資形式的比例，培育出良好的現(xiàn)代知識(shí)經(jīng)濟(jì)的優(yōu)良土壤，提高企業(yè)的融資能力，實(shí)現(xiàn)資源優(yōu)化配置的目標(biāo)。

3.簡化登記事項(xiàng)。新《公司法》規(guī)定，公司的實(shí)收資本以及股東的出資額不再作為法定登記事項(xiàng)；對(duì)股東的出資額、出資方式和出資時(shí)間等均由股東自由協(xié)商確定記載于公司章程中即可申請(qǐng)?jiān)O(shè)立公司。設(shè)立登記有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司已無須提交驗(yàn)資證明，新《公司法》賦予了公司董事會(huì)或者股東自行檢驗(yàn)評(píng)估股東出資的權(quán)利，大大降低了公司設(shè)立時(shí)的驗(yàn)資成本。 出資這樣做既符合國家簡政放權(quán)的號(hào)召，也符合培養(yǎng)現(xiàn)代企業(yè)自治模式的目標(biāo)。

4.確立了企業(yè)年度報(bào)告公示制度。新《公司法》將企業(yè)年度檢驗(yàn)制度轉(zhuǎn)變?yōu)槠髽I(yè)年度報(bào)告公示制度，為進(jìn)一步構(gòu)建社會(huì)信息公示體系提供了制度保障。公司債權(quán)人可以通過公示信息平臺(tái)，查詢公司的經(jīng)營規(guī)模以及其經(jīng)營行為，以進(jìn)一步?jīng)Q定是否與該公司進(jìn)行交易活動(dòng)，這無疑是對(duì)公司債權(quán)人利益的一種可靠保障。

5.信用約束機(jī)制的建立。建立完善信用約束機(jī)制，通過相關(guān)行政職能部門的聯(lián)動(dòng)響應(yīng)，完善預(yù)警、懲戒制度，加大對(duì)企業(yè)失信的法律責(zé)任，提高失信成本，讓違法市場主體“一處違法，處處受限”。在這種嚴(yán)格的監(jiān)管下，減少企業(yè)的違法亂紀(jì)行為。

二、 新《公司法》對(duì)公司債權(quán)人保護(hù)的新挑戰(zhàn)

1.公司法人獨(dú)立財(cái)產(chǎn)權(quán)陷入不明狀態(tài)。 2006年公司法所確定的實(shí)繳資本制，公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)利表現(xiàn)在股東實(shí)際繳納的出資額，此時(shí)法人獨(dú)立財(cái)產(chǎn)權(quán)處于明晰狀態(tài)。而新《公司法》將實(shí)繳資本制改為認(rèn)繳資本制，由于對(duì)公司出資期限的規(guī)定由法定改為意定，比如，某公司章程意定股東出資期限為50年，公司股東可能會(huì)在很長時(shí)間內(nèi)不履行出資義務(wù)，或者通過修改公司章程達(dá)到規(guī)避出資義務(wù)的行為，這不利于公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的獨(dú)立，也不利于公司債權(quán)人客觀判斷公司實(shí)力，將使得公司債權(quán)人加大維護(hù)自身權(quán)利的難度。

2.公司債權(quán)人難以判斷公司的財(cái)產(chǎn)狀況。新《公司法》將企業(yè)年檢制度修改為企業(yè)自主申報(bào)年度報(bào)告制度，以往的年檢制度在一定程度上反映出企業(yè)的年度經(jīng)營狀況，對(duì)公司債權(quán)人正確判斷企業(yè)經(jīng)營狀況所有幫助。而現(xiàn)行的”年度報(bào)告制度”，由于其報(bào)告的真實(shí)性由申報(bào)企業(yè)自主負(fù)責(zé)，而相關(guān)的監(jiān)管方式方法還未健全，這將無法排除企業(yè)存在弄虛作假情況的發(fā)生，誤導(dǎo)了公司債權(quán)人在與企業(yè)進(jìn)行交易時(shí)對(duì)企業(yè)經(jīng)營狀況、財(cái)產(chǎn)狀況及償債能力的判斷，使公司債權(quán)人的合法權(quán)益處于受損害的危險(xiǎn)之中。

3.公司設(shè)立的門檻降低的造成了“空殼公司”的存在。新《公司法》取消了最低注冊(cè)資本限制，使得公司設(shè)立十分簡便，可能出現(xiàn)空殼公司的現(xiàn)象發(fā)生的幾率加大，且由于公司債權(quán)人根據(jù)現(xiàn)有法律無法介入公司內(nèi)部自治管理，所以加大了公司債權(quán)人利益受損的可能性。

4.驗(yàn)資程序的廢止導(dǎo)致注冊(cè)資本虛高的問題出現(xiàn)。新《公司法》規(guī)定企業(yè)已無須經(jīng)過中介機(jī)構(gòu)出具驗(yàn)資證明，而由企業(yè)自主對(duì)出資真實(shí)性進(jìn)行檢驗(yàn)。而由于當(dāng)前市場經(jīng)濟(jì)的蓬勃發(fā)展，市場主體越來越多，同類型公司的增多導(dǎo)致某些公司為了吸引更多的投資者關(guān)注，會(huì)選擇在設(shè)立時(shí)選在較高的注冊(cè)資本，而實(shí)際上將認(rèn)繳的期限通過修改公司章程無限延長，這導(dǎo)致公司債權(quán)人無法客觀判斷公司實(shí)力，導(dǎo)致交易的風(fēng)險(xiǎn)上升。

5.公司人格否認(rèn)制度法律規(guī)定過于簡單，缺乏司法審查標(biāo)準(zhǔn)。我國《公司法》第20條規(guī)定的是 “公司法人人格否認(rèn)”制度。即在承認(rèn)公司具有法人獨(dú)立人格的前提下，對(duì)特定法律關(guān)系中的公司獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任予以否認(rèn)，直接追索公司背后成員的責(zé)任，以規(guī)制濫用公司獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任的行為。 單從應(yīng)然的角度來看，該法律條文的規(guī)定，起到了很好的保護(hù)公司債權(quán)人利益的作用；但是從實(shí)然的角度來看，由于該法律條文規(guī)定過于寬泛、籠統(tǒng)，而現(xiàn)行法律制度下，對(duì)于損害公司債權(quán)人利益案件，實(shí)行的舉證責(zé)任是“誰主張，誰舉證”，并未實(shí)現(xiàn)舉證責(zé)任倒置原則，而公司債權(quán)人不可能知曉公司內(nèi)部相關(guān)情況，而人民法院只能依據(jù)法律規(guī)定和法定程序行使司法權(quán)，最終造成了公司債權(quán)人在舉證難度大、花費(fèi)精力多、而且成效甚微的局面。

6.催繳出資制度不完善，由于認(rèn)繳制實(shí)行的是出資期限由公司章程約定，出資期限與出資方式完全由公司章程決定，如公司章程設(shè)立出資期限過長，而新《公司法》并未對(duì)公司股東出資期限過長加以法律規(guī)制，加之我國長期以來對(duì)市場誠信機(jī)制培養(yǎng)乏善可陳，這將導(dǎo)致市場上出現(xiàn)公司存在股東認(rèn)繳的注冊(cè)資本一直未繳足的情況發(fā)生。這將影響公司債權(quán)人對(duì)于企業(yè)經(jīng)濟(jì)實(shí)力的客觀把握，也使得有些不法企業(yè)利用法律漏洞，損害國家、社會(huì)和他人利益。

三、 完善公司債權(quán)人保護(hù)機(jī)制的現(xiàn)實(shí)路徑

（一）對(duì)債權(quán)產(chǎn)生前的預(yù)防措施

1.強(qiáng)化政府監(jiān)管，完善信息披露機(jī)制。由于工商總局推出的“企業(yè)信息公示系統(tǒng)”，所發(fā)布的公司實(shí)繳出資額、資產(chǎn)總額、負(fù)債總額等信息完全是由公司自主在該公示系統(tǒng)進(jìn)行發(fā)布且自主對(duì)該信息的真實(shí)性負(fù)責(zé)，加強(qiáng)對(duì)公司誠信意識(shí)的培養(yǎng)，強(qiáng)化政府對(duì)虛假信息的處罰，加大對(duì)失信成本的處罰力度，正如國務(wù)院出臺(tái)的《注冊(cè)資本登記制度實(shí)施方案》中提到的完善信用約束機(jī)制。具體從建立經(jīng)營異常名單制度；進(jìn)一步推進(jìn)“黑名單”管理機(jī)制應(yīng)用；健全以企業(yè)法人、法定代表人、負(fù)責(zé)人任職限制為基本內(nèi)容的失信懲戒制度；建立聯(lián)動(dòng)響應(yīng)機(jī)制；建立并完善境外追償保障制度這五個(gè)方面構(gòu)建我國社會(huì)信用體系。

2.完善公司結(jié)構(gòu)治理，設(shè)立出資催繳程序。由于實(shí)行資本認(rèn)繳制度，認(rèn)繳資本的出資期限由公司章程規(guī)定，為了規(guī)范公司運(yùn)行，保障公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)獨(dú)立，公司通過章程增設(shè)出資催繳程序符合法律規(guī)定，也具備現(xiàn)實(shí)可操作性。筆者建議，當(dāng)公司股東不按照章程約定履行出資義務(wù)，公司法應(yīng)授權(quán)公司有權(quán)向法院起訴，要求欠繳出資的股東繳納出資。同時(shí)，應(yīng)明確公司董事對(duì)于公司債權(quán)人的信義義務(wù)，將催繳義務(wù)明確為公司董事的一項(xiàng)法定義務(wù)，若董事違反信義義務(wù)未向公司股東進(jìn)行催繳，則可以要求董事一同承擔(dān)法律責(zé)任。

3.完善公司內(nèi)部管理，強(qiáng)化股東之間的出資擔(dān)保責(zé)任義務(wù)。對(duì)于注冊(cè)資本虛高問題，筆者認(rèn)為，可以通過公司章程規(guī)定，股東在履行出資義務(wù)的同時(shí)，還要對(duì)除自己之外的公司股東的出資行為真實(shí)性提供保證，如其他股東無法誠信、真實(shí)地履行出資義務(wù)，則由該股東對(duì)此承擔(dān)連帶認(rèn)繳責(zé)任。

此舉意在強(qiáng)化股東的出資義務(wù)的自覺性，有利于完善公司內(nèi)部管理，發(fā)揮股東作用，降低國家監(jiān)管成本，有效地解決注冊(cè)資本虛設(shè)的問題。

（二）債權(quán)存續(xù)期間對(duì)公司運(yùn)營的監(jiān)管措施

1.完善公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)和財(cái)務(wù)審計(jì)制度，重視財(cái)務(wù)分析以檢測公司資產(chǎn)的變動(dòng)。2014年啟動(dòng)的公司登記制度，并確定了公司年度會(huì)計(jì)報(bào)告制度，這就要求公司自主公示相關(guān)信息。公司自主公開信息主要是通過完善公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度來實(shí)現(xiàn)的。目前我國公司財(cái)產(chǎn)會(huì)計(jì)制度主要立足于公司股東的知情權(quán)，而根本沒有考慮到公司債權(quán)人的利益。

因此，法律還應(yīng)當(dāng)賦予公司債權(quán)人查閱公司的財(cái)務(wù)報(bào)的請(qǐng)求權(quán)以及無力清償公司債務(wù)的公司進(jìn)行審計(jì)的申請(qǐng)權(quán)。以使在當(dāng)前的情況下，債權(quán)人的利益能夠得到切實(shí)保護(hù)，進(jìn)一步促進(jìn)信用體系建設(shè)。

2.建立健全信息披露平臺(tái)建設(shè)。筆者認(rèn)為：

一是企業(yè)應(yīng)當(dāng)向公司債權(quán)人主動(dòng)提供其各個(gè)階段的財(cái)務(wù)報(bào)告，嚴(yán)格要求公司及時(shí)制定詳細(xì)的財(cái)務(wù)報(bào)告以供公司債權(quán)人自行查閱，并及時(shí)地向有關(guān)征信機(jī)構(gòu)遞交財(cái)務(wù)報(bào)告，通過政府建立的公司信息披露平臺(tái)予以公示。

二是公司應(yīng)當(dāng)向公司債權(quán)人披露一切可能會(huì)嚴(yán)重影響公司償還債務(wù)能力的市場交易行為。例如，公司依法進(jìn)行增資、減資或者分紅減少等行為。

3.明確公司高管責(zé)任，保障公司資產(chǎn)安全。新《公司法》對(duì)公司高管人員規(guī)定的忠實(shí)與勤勉義務(wù)，同時(shí)以法條形式規(guī)范了相應(yīng)的禁止行為及違反相關(guān)法律規(guī)定所需要承擔(dān)的法律責(zé)任。此外，《公司法》第21條對(duì)公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的“利用關(guān)聯(lián)關(guān)系的行為”進(jìn)行了規(guī)制。但是由于公司法的規(guī)定不夠具體，且相關(guān)的法律規(guī)定也沒有完善，操作性不強(qiáng)，導(dǎo)致上述法律規(guī)定對(duì)公司債權(quán)人利益保護(hù)的作用不明顯。筆者認(rèn)為，明確公司高管責(zé)任需要以公司的發(fā)展現(xiàn)狀為基礎(chǔ)，認(rèn)清公司權(quán)力對(duì)債權(quán)人乃至整個(gè)資本市場的影響，在明晰高管責(zé)任的功能及其與債權(quán)人利益的博弈結(jié)果后，急需以嚴(yán)格的責(zé)任規(guī)制為方向，以法制理念為指導(dǎo)對(duì)高管責(zé)任進(jìn)行補(bǔ)充。 從法律層面上，應(yīng)注重強(qiáng)化公司高管人員對(duì)公司債權(quán)人的信義義務(wù)，突出對(duì)于公司高管人員虛假注資、抽逃出資、非法分配利潤、利用公司法人人格獨(dú)立地位侵害公司利益等行為的法律責(zé)任。

（三）債權(quán)人的事后救濟(jì)措施

1.完善公司法法人人格否認(rèn)制度。由于目前《公司法》第20條所規(guī)定的法人人格否認(rèn)制度過于籠統(tǒng)，操作性不強(qiáng)，筆者認(rèn)為，可以通過最高人民法院頒布司法解釋來確定適用該制度的司法審查標(biāo)準(zhǔn)。將法律所規(guī)定的原則性條款加以細(xì)化，并且由最高人民法院以“人民法院公報(bào)案例”形式發(fā)布“損害公司債權(quán)人利益，認(rèn)定法人人格否認(rèn)”案件公報(bào)案例，強(qiáng)化對(duì)公司債權(quán)人利益保護(hù)，增強(qiáng)對(duì)不法商人的司法威懾力。關(guān)于舉證責(zé)任的分配方式，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，目前公司法人人格否認(rèn)制度實(shí)行的是傳統(tǒng)的“誰主張、誰舉證”的舉證方式，筆者建議，主張公司法人人格否認(rèn)的司法案件具有特殊性，即主張否認(rèn)公司法人人格的債權(quán)人在客觀上難以或無法提供關(guān)鍵的證據(jù)，即主張否認(rèn)公司法人人格的債權(quán)人在客觀上難以或無法提供關(guān)鍵證據(jù)，這時(shí)如果再適用舉證責(zé)任分配的一般原則，就會(huì)使當(dāng)事人之間的舉證責(zé)任分擔(dān)不平衡，造成債權(quán)人乙方敗訴風(fēng)險(xiǎn)過大。 因此，處理公司法人人格否認(rèn)司法案件，可參照適用最高人民法院關(guān)于公司法解釋（三）第二十條“當(dāng)事人之間對(duì)是否已經(jīng)履行出資義務(wù)發(fā)生爭議，原告提供對(duì)股東履行出資義務(wù)產(chǎn)生合理懷疑證據(jù)的，被告股東應(yīng)當(dāng)就其已履行出資義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任”的法律規(guī)定，即適用舉證責(zé)任倒置的舉證規(guī)則。

2.完善司法權(quán)對(duì)公司債權(quán)人的司法救濟(jì)路徑。首先，完善新《公司法》中的司法救濟(jì)路徑。其次，完善訴訟程序規(guī)定，建立和完善訴訟支持制度，出臺(tái)相關(guān)司法解釋，使法官有明確的司法審查標(biāo)準(zhǔn)，強(qiáng)化保護(hù)公司債權(quán)人的司法理念，加大對(duì)公司債權(quán)人利益的保護(hù)；最后，積極探索公司債權(quán)人代位權(quán)制度，適時(shí)出臺(tái)相關(guān)司法解釋，使得其成為保護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益又一重大舉措。探索司法權(quán)介入公司內(nèi)部治理的現(xiàn)實(shí)途徑，在現(xiàn)實(shí)路徑可行的基礎(chǔ)上，由全國人大將其立法化，再由最高人民法院出臺(tái)相關(guān)司法解釋加以具體化，使其具備操作性，合理運(yùn)用司法權(quán)規(guī)范公司運(yùn)行，達(dá)到保障公司債權(quán)人利益的目的。

四、結(jié)語

新《公司法》對(duì)于建立健全社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)，培養(yǎng)現(xiàn)代企業(yè)精神至關(guān)重要，它在很大程度上激發(fā)了市場的活力，創(chuàng)造了良好的市場環(huán)境，但由于它大幅降低了市場準(zhǔn)入的門檻，由國家監(jiān)管轉(zhuǎn)變?yōu)槭袌鲎灾蔚牟贿m應(yīng)，導(dǎo)致在實(shí)踐運(yùn)行中存在對(duì)于公司債權(quán)人利益保護(hù)的相對(duì)缺失，本文通過對(duì)新《公司法》關(guān)于公司債權(quán)人利益保護(hù)機(jī)制的創(chuàng)新以及對(duì)公司債權(quán)人利益保護(hù)的新挑戰(zhàn)的論述，結(jié)合自身工作實(shí)際，提出切實(shí)可行的完善公司債權(quán)人利益保護(hù)的若干建議。

注釋：

http：//www.zhukonghang.com/a/2013123110563918097.shtm，2016年2月16日訪問.

孫婷.2013年公司法修改的解讀與思考.法制博覽.2015，4（中）.

國佩佩.淺析新《公司法》中注冊(cè)資本制度改革.湖北函授大學(xué)學(xué)報(bào).2015，28（15）.

時(shí)建中.公司法原理精解、案例與運(yùn)用（第二版）.法制出版社.2012.

國務(wù)院.注冊(cè)資本登記制度改革方案.交通財(cái)會(huì).2014（3）.82.

王玉璽.認(rèn)繳制下的公司債權(quán)人利益保護(hù)研究.鄭州大學(xué)碩士學(xué)位論文.2015.

郭靚杰.論我國公司資本制度改革下的債權(quán)人利益保護(hù).海南大學(xué)碩士學(xué)位論文.2015.

仇曉光.公司債權(quán)人利益保護(hù)對(duì)策研究——以風(fēng)險(xiǎn)控制與治理機(jī)制為中心.中國社會(huì)科學(xué)出版社.2011.215.

奚曉明主編.最高人民法院關(guān)于公司法解釋（三）、清算紀(jì)要理解與適用.人民法院出版社.2014.336.

參考文獻(xiàn)：

[1]范建.《商法》（第四版）.高等教育出版社、北京教育出版社.2011.

[2]謝靜.論新公司法對(duì)公司債權(quán)人保護(hù)的新挑戰(zhàn)及應(yīng)對(duì)策略.學(xué)術(shù)縱橫.2015（5）.

[3]吳世偉、李駿.虛設(shè)繳足出資期限下的公司債權(quán)人保護(hù)研究.觀察思考.2015（3）.

[4]李華.注冊(cè)資本登記制度改革與債權(quán)人保護(hù)機(jī)制的完善.民商法學(xué)研究.2015（4）.

[5]魏旭玲.對(duì)我國公司資本制度改革下債權(quán)人利益保護(hù)的思考.法制與社會(huì).2015（3）.