伍晉

[案情]胡某未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，依照《鄉(xiāng)村醫(yī)生從業(yè)管理條例》向其所在的重慶市J區(qū)衛(wèi)生局申請了鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)注冊并獲得通過，后在自己位于該區(qū)Z村的宿舍內(nèi)，設立私人診所，進行醫(yī)療活動。村民李某因胃痛到胡某診所就診，胡某診斷為急性胃炎，并對李某實施靜脈輸液，次日李某病情加重，胡某再次對李某實施靜脈輸液，在輸液過程中李某因急性呼吸、循環(huán)衰竭死亡。

本案關于胡某的行為如何定性，存在兩種意見。第一種意見認為，胡某的行為不構(gòu)成非法行醫(yī)罪，理由是：鄉(xiāng)村醫(yī)生是歷史遺留問題，其前身是“赤腳醫(yī)生”，在上世紀為改善農(nóng)村地區(qū)醫(yī)療衛(wèi)生條件、維護廣大農(nóng)民生命健康做出了突出貢獻，是我國農(nóng)村三級衛(wèi)生服務網(wǎng)絡的基礎?，F(xiàn)階段國情下仍有其存在的合理性與必要性，國家也許可鄉(xiāng)村醫(yī)生在一定范圍內(nèi)執(zhí)業(yè)。胡某雖未取得醫(yī)師資格，但按程序依法申請了鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)注冊，在農(nóng)村地區(qū)從事醫(yī)療工作，其行醫(yī)具備合法性，診療致人死亡屬于醫(yī)療事故的范疇，不構(gòu)成非法行醫(yī)罪。第二種意見認為，胡某的行為構(gòu)成非法行醫(yī)罪，理由是：胡某擅自設立私人診所開展醫(yī)療活動，已經(jīng)超出了鄉(xiāng)村醫(yī)生診療活動的執(zhí)業(yè)范圍，該行為不受法律保護，其實施的非法診療行為造成了致一人死亡的后果，已經(jīng)達到了非法行醫(yī)罪的追訴標準，應當適用我國《刑法》第336條之規(guī)定，以非法行醫(yī)罪追究其刑事責任。

[速解]筆者同意第二種意見，胡某的行為構(gòu)成非法行醫(yī)罪，理由如下：

（一）胡某符合非法行醫(yī)罪的犯罪主體要件

非法行醫(yī)罪的主體為一般主體，即未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人。與搶劫、殺人等自然犯不同，非法行醫(yī)罪是典型的行政犯，其中涉及的“法律術語”應當嚴格依照相關的法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章以及司法解釋進行理解適用。鄉(xiāng)村醫(yī)生并未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，屬于《刑法》第336條規(guī)定的“未取得醫(yī)生職業(yè)資格的人”，在這一點上鄉(xiāng)村醫(yī)生與普通公民無異。雖然依據(jù)《鄉(xiāng)村醫(yī)生從業(yè)管理條例》之規(guī)定，鄉(xiāng)村醫(yī)生可以在規(guī)定的范圍內(nèi)從事有限的診療活動，這是依據(jù)國情的特別授權，但并未改變其“未取得醫(yī)生職業(yè)資格的人”的法律屬性。“鄉(xiāng)村醫(yī)生”與“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人”兩種身份屬性互不排斥、互不矛盾。因此，本案中胡某“鄉(xiāng)村醫(yī)生”的身份不能阻卻非法行醫(yī)罪的成立，其主體身份符合非法行醫(yī)罪的犯罪主體要件。

（二）胡某實施了非法行醫(yī)的客觀行為

非法行醫(yī)的行為，是指無醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格從事診療活動，包括在醫(yī)療機構(gòu)中從事非法診療活動和擅自開業(yè)從事診療活動。首先，依據(jù)《鄉(xiāng)村醫(yī)生從業(yè)管理條例》，重慶市制定了《重慶市貫徹鄉(xiāng)村醫(yī)生從業(yè)管理條例實施意見》，規(guī)定了鄉(xiāng)村醫(yī)生的一般醫(yī)療服務范圍和基本用藥目錄，明確規(guī)定：“未經(jīng)許可不得擅自開展靜脈輸液、計生手術、助產(chǎn)技術服務及性病、結(jié)核病、艾滋病治療”。本案中胡某未經(jīng)許可，擅自實施靜脈輸液致人死亡，其行為不屬于鄉(xiāng)村醫(yī)生的合法執(zhí)業(yè)范圍，應當認定為《刑法》第336條規(guī)定的“未取得醫(yī)生職業(yè)資格的人非法行醫(yī)”。其次，胡某未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》而擅自開辦醫(yī)療機構(gòu)從事診療活動，依照最高人民法院《關于審理非法行醫(yī)案件的司法解釋》第1條第2項之規(guī)定，屬于“個人未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》開辦醫(yī)療機構(gòu)”，應認定為《刑法》第336條第1款規(guī)定的“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)”。

（三）胡某非法行醫(yī)的行為致使一人死亡，已經(jīng)達到了刑事追訴的立案標準

非法行醫(yī)罪保護的是雙重客體，即正常的醫(yī)療秩序以及人民群眾的生命健康權益，依據(jù)其違法犯罪情節(jié)分別適用《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》、《刑法》。本案中，胡某的行為致使就診人死亡，符合最高人民檢察院、公安部《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（一）》第57條第1項“造成就診人……，或者死亡的”之規(guī)定，出現(xiàn)了法定的后果，應當以非法行醫(yī)罪追究其刑事責任，依照《刑法》第336條之規(guī)定，處10年以上有期徒刑，并處罰金。

（作者單位：重慶市九龍坡區(qū)人民檢察院[400039]）