王樹貴

[摘 要]國企改革關(guān)系到中國夢的成敗，其中關(guān)鍵其能否順利建立符合市場機(jī)制和法律規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)。本文圍繞法人治理結(jié)構(gòu)的核心指出目前國企改制后普遍存在的問題，并提出了建議。

[關(guān)鍵詞]公司法 法人治理結(jié)構(gòu) 國企改革 內(nèi)部人控制

中圖分類號：D922.291.91 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1009-914X（2016）12-0046-01

《公司法》1993年出臺以來不斷完善，但困擾國企深入改革的一些理論和實際問題依然存在，要真正建立起激勵和制約相結(jié)合的法人治理結(jié)構(gòu)，尚有許多問題需要完善。

一、 國有企業(yè)公司法人治理結(jié)構(gòu)存在的問題

（一）國有企業(yè)所有者事實上缺位狀況仍未解決，由此產(chǎn)生“內(nèi)部人控制”問題

理論上，改制后的公司因國家股的存在，全民所有是個很空洞的概念，造成所有者事實上的缺位，國家沒有人真正對其企業(yè)虧損負(fù)責(zé)。同時，企業(yè)經(jīng)營者可以乘機(jī)謀取私利，從而滋生“內(nèi)部人控制”問題，嚴(yán)重破壞公司法人治理結(jié)構(gòu)，相互間的制衡關(guān)系遭到破壞。

（二）公司股權(quán)結(jié)構(gòu)單一，國企沒能成為市場主體

在計劃經(jīng)濟(jì)體制下，國企改革沒能吸收更多的投資者參與，產(chǎn)權(quán)主體多元化進(jìn)展緩慢，大部分還是國有獨(dú)資，股權(quán)結(jié)構(gòu)單一，公司法人實體地位難以實現(xiàn)，國企產(chǎn)權(quán)制度改革難以到位，企業(yè)內(nèi)部多元利益主體制衡，法人治理結(jié)構(gòu)有形無實。

（三）關(guān)于股東大會的問題

由于產(chǎn)權(quán)過分集中，加之我國證券市場尚不成熟，產(chǎn)權(quán)交易市場是尚未建立，而社會個人持股有限，投機(jī)氛圍濃厚，不關(guān)心公司的長遠(yuǎn)發(fā)展，更注重公司短期股價，即便有小股東關(guān)心，也因股權(quán)比例低而心有余力不足。

（四）關(guān)于董事會的問題

1.董事會的產(chǎn)生和運(yùn)作不規(guī)范。一些公司董事長的產(chǎn)生多是上級任命或選舉前與主管部門協(xié)商產(chǎn)生，董事的任命和解聘雖然也由股東大會來決定，但董事的產(chǎn)生具有很大隨意性，由政府機(jī)構(gòu)指派。由于沒有立法和合理的報酬，董事們往往不敢法獨(dú)立行使職權(quán)。

2.董事會成員與經(jīng)理層常常是一套班子兩塊牌子。因國企董事長還兼任國企國資代表，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)合二為一，很容易重復(fù)改制前的管理模式，董事會取代了經(jīng)理層，而不是監(jiān)管經(jīng)理層，董事會代表股東權(quán)益的作用失效。

3.把公司分權(quán)----制衡機(jī)制看成董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制，甚至是董事長領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制。未經(jīng)董事會授權(quán)，董事長處處以法人代表和一把手自居，民主科學(xué)的決策機(jī)制沒能形成，擾亂了公司的責(zé)任體制。

（五）關(guān)于監(jiān)事會的問題

監(jiān)事會的監(jiān)督作用無從發(fā)揮。監(jiān)事會是現(xiàn)代公司法人治理結(jié)構(gòu)中一個至關(guān)重要的組成部分。但國企改制后一般是國家占股權(quán)絕對優(yōu)勢，監(jiān)事會成員國家指定，造成監(jiān)事會很難發(fā)揮作用，另外，很多監(jiān)事對企業(yè)了解甚少，基本不來企業(yè)，何談發(fā)揮作用。

（六）關(guān)于經(jīng)理層的問題

許多國企改制后對干部的管理模式仍然沿用老一套，與公司法人治理結(jié)構(gòu)完全不符，徒有公司的外表，根本體現(xiàn)不出董事會與經(jīng)理層的委托代理關(guān)系，破壞了公司法人治理結(jié)構(gòu)之間的層層制衡的關(guān)系。

實際表明：一方面我國公司法人治理結(jié)構(gòu)中對經(jīng)理層權(quán)力制約的空缺，另一方面法人治理在推行中本身存在的深層次問題。

（七）新“三會”與老“三會”的關(guān)系問題

公司法明確規(guī)定：公司黨組織按照黨章要求開展活動，公司工會代表職工就勞動報酬、福利、保險等事項同公司簽訂集體合同。上述規(guī)定使得在實踐中必然會發(fā)生如何處理新“三會”（股東會、董事會、監(jiān)事會）和老“三會”（黨委會、工會、職代會）之間的關(guān)系問題。其中，最重要的是黨委會及其組織在公司治理結(jié)構(gòu)中的地位問題。

在現(xiàn)行國企干部管理體制下，總經(jīng)理和董事長在干部管理體系中級別相同，二者關(guān)系的協(xié)調(diào)有些是公司法難以規(guī)范的。與此類似，黨委書記、與董事長、總經(jīng)理三者的關(guān)系也如此，在黨委領(lǐng)導(dǎo)下的工會也因此受到影響。實際上，新老“三會”的關(guān)系問題實質(zhì)就是即董事長、黨委書記、總經(jīng)理之間的關(guān)系，會對公司的治理結(jié)構(gòu)產(chǎn)生決定性影響，人際關(guān)系成了決定公司治理結(jié)構(gòu)有效運(yùn)行的決定因素。

二、從法律層面探討完善公司法人治理結(jié)構(gòu)

要建立現(xiàn)代企業(yè)制度，就必須克服法人治理結(jié)構(gòu)失衡現(xiàn)象。因此，筆者認(rèn)為：

（一）完善國企改制立法

雖然，有《國有資產(chǎn)法》、《國有企業(yè)改制法》確保出資人到位，國資委也獨(dú)立于政府部門，但要將國資管理和體制改革的宏觀決策落到實處，仍需完善法律法規(guī)。建立中央和地方政府分別代表國家履行出資人職責(zé)，享有所有者權(quán)益、權(quán)力、義務(wù)和責(zé)任相統(tǒng)一，管資產(chǎn)、管事、管人相結(jié)合的國有資產(chǎn)管理體制，這樣才能解決所有者缺位和“內(nèi)部人控制問題”。

（二）優(yōu)化產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)投資主體多元化

國企改制后，國家股處于絕對控制地位，董事會封閉運(yùn)作，公司經(jīng)營者的自主經(jīng)營權(quán)未能落實。要改變這種狀況，必須實現(xiàn)股權(quán)多元化；由此，“三會”和總經(jīng)理之間相互制衡的決策與管理、約束機(jī)制的才能正常運(yùn)行，也才能真正落實公司法人的自主經(jīng)營權(quán)。

（三）真正突出公司股東大會的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)的法律地位

在公司改制過程中，通過建立合理股權(quán)結(jié)構(gòu)，避免股東大會被控制，從而保證股東會、董事會人員選舉產(chǎn)生。這樣才能最終真正落實股東大會作為公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)的法律地位，發(fā)揮其真正作用。

（四）強(qiáng)化公司董事會制度的核心作用

1.嚴(yán)格按照公司法規(guī)定的程序選舉董事、組成董事會，杜絕董事會產(chǎn)生的隨意性、董事長兼任總經(jīng)理以及董事會成員與經(jīng)理層人員高度重合的現(xiàn)象。真正建立董事會和總經(jīng)理之間的委托代理關(guān)系。

2.公司黨委負(fù)責(zé)人和職工代表依法進(jìn)入董事會，優(yōu)化其結(jié)構(gòu)和功能，以防止公司出現(xiàn)多個決策中心；同時，強(qiáng)化董事會的決策支持系統(tǒng)，確保集體決策，防止內(nèi)部合謀，所害小股東權(quán)益。

3.建立和完善董事的信息披露制度，法人治理結(jié)構(gòu)更加透明。給予股東會和董事會之間的信托法律關(guān)系，公司股東有權(quán)獲悉關(guān)于董事活動、薪酬以及商業(yè)利益的相關(guān)信息。

4.建立董事責(zé)任追究制度，確保董事代表股東利益。

（五）進(jìn)一步完善公司經(jīng)理層運(yùn)作機(jī)制，建立有效的競聘、激勵、約束機(jī)制，這是完善公司法人治理結(jié)構(gòu)的重點(diǎn)

1.實行股權(quán)激勵，完善經(jīng)營報酬制度。根據(jù)公司的規(guī)模、性質(zhì)等具體情況實行經(jīng)營者持股，同時，報酬與經(jīng)營業(yè)績掛鉤。

2.嚴(yán)格實行經(jīng)理層的董事會授權(quán)制，避免產(chǎn)生“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象，完善競聘制度。在經(jīng)理與公司之間，形成真正的勞動合同法律關(guān)系。

（六）強(qiáng)化監(jiān)事會職能、真正發(fā)揮監(jiān)事會作用

1.嚴(yán)格按照公司法規(guī)定選舉組成監(jiān)事會，監(jiān)事會應(yīng)忠實履行職責(zé)，監(jiān)督糾正公司、董事、經(jīng)理層在經(jīng)營活動中的違法違規(guī)及違反公司章程的行為，并將有關(guān)情況如實向股東大會報告。

2.牢固樹立監(jiān)事會對股東大會負(fù)責(zé)的法律觀念，建立和完善監(jiān)事會的責(zé)任機(jī)制和約束機(jī)制，明確權(quán)利與義務(wù)；引進(jìn)外部監(jiān)事制度或?qū)嵭谢旌媳O(jiān)事制度。

國企是國民經(jīng)濟(jì)的主體和支柱，國企改制二十年取得了很大的成績，但問題不能回避，為了是國企更快更好地發(fā)展，規(guī)范和完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，并形成有中國特色的法人治理結(jié)構(gòu)，對于探索國企深入改革，開創(chuàng)有中國特色的社會主義具有重要意義。

參考文獻(xiàn)：

[1] 中華全國律師協(xié)會.經(jīng)營者期權(quán)與股票期權(quán)實務(wù)講座將以.股票期權(quán)：國企與經(jīng)營者雙贏的選擇[R].2202，6.

[2] 劉海藩，吳光輝.國有企業(yè)改革和實踐的新探索；白謙德.修訂企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的規(guī)范化障礙及其完善對策[C].中共中央黨校出版社.

[3] 梁慧星.民商法叢論（第一卷）.王保樹.股份有限公司機(jī)關(guān)構(gòu)造中的董事和董事會[C].法律出版社.

[4] 王保樹.公司法（修改草案）（專家建議稿）[S].