【摘要】在現(xiàn)行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下，招投標(biāo)制度是一種推動(dòng)資源配置的方式。這種方式能夠最大程度保護(hù)招投標(biāo)當(dāng)事人合法權(quán)益，對(duì)于調(diào)配社會(huì)資源，保護(hù)國家、集體和社會(huì)公共利益也有十分重要的意義。相比于國外，我國的招投標(biāo)實(shí)踐起步晚，不足明顯。本文結(jié)合美國、日本兩大發(fā)達(dá)國家的招投標(biāo)法律制度，總結(jié)了我國的不足之處，通過對(duì)比分析以期借鑒國外建設(shè)工程招投標(biāo)的經(jīng)驗(yàn)。

【關(guān)鍵詞】中外；招投標(biāo)制度；不足

一、中外招投標(biāo)制度研究概述

《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》于2000年的頒布實(shí)施是我國招投標(biāo)實(shí)踐法制化進(jìn)程的重要一步。盡管如此，與國外的有關(guān)制度相比，我國的招投標(biāo)依然具有起步晚、范圍小、問題多等問題。美國、日本等許多國家和地區(qū)很早就針對(duì)招投標(biāo)成立了專門機(jī)構(gòu)履行專項(xiàng)法律，他們的管理方式更為多樣，措施更為靈活。另一方面，各個(gè)國家和地區(qū)的招投標(biāo)制度以及業(yè)務(wù)管理、行業(yè)準(zhǔn)則等又存在著明顯的差異，對(duì)于招標(biāo)投標(biāo)制度的國際化進(jìn)程有不利影響。因而在進(jìn)行對(duì)比研究時(shí)要結(jié)合當(dāng)下的時(shí)代背景，汲取國內(nèi)外招標(biāo)投標(biāo)工作中的有益成分。

二、中美招投標(biāo)制度對(duì)比

2.1美國的招投標(biāo)制度概述

1792年，美國首任財(cái)政部長亞歷山大·漢密爾頓主導(dǎo)了聯(lián)邦政府民用部分的對(duì)外供養(yǎng)采購活動(dòng)，這種行為被視為美國招標(biāo)采購歷史的開端。在此之后，美國政府進(jìn)一步制訂完善了采購方案，并確立了對(duì)應(yīng)的立法監(jiān)督。1861年通過的聯(lián)邦采購法案規(guī)定，當(dāng)采購超過限定金額時(shí)，招標(biāo)活動(dòng)必須公開。1868年，國會(huì)立法明確了公開開標(biāo)以及合同簽署的法定程序。到了二戰(zhàn)后，美國國會(huì)又根據(jù)國家軍隊(duì)的武裝采購確立了國防采購以及后勤局負(fù)責(zé)的管理制度。并最終由聯(lián)邦政府頒布《聯(lián)邦財(cái)產(chǎn)與行政服務(wù)法》，為聯(lián)邦服務(wù)總署提供了完備的采購參考，直到今天，美國的招投標(biāo)采購活動(dòng)仍有總署負(fù)責(zé)。

2.2中國和美國招標(biāo)投標(biāo)制度的對(duì)比

本文對(duì)比了中美兩國的招投標(biāo)制度后，將存在的主要兩點(diǎn)差異列舉如下：

制度差異：美國的招標(biāo)投標(biāo)管理中擁有豐富的配套措施，包括公開招投、審計(jì)監(jiān)察評(píng)議制、供應(yīng)商審查制和交貨追查制度等。這些制度貫穿于招投標(biāo)的整個(gè)流程并相互作用，共同起到“維護(hù)公平”、“權(quán)衡利益”、“維持完整”的作用。與之相比，中國雖然在明確堅(jiān)持“公正”、“公平”的招投標(biāo)原則，但在實(shí)際操作中由于缺乏相應(yīng)的配套監(jiān)管制度，造成有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)的問題經(jīng)常出現(xiàn)，“串標(biāo)”“圍標(biāo)”等不法行為常常出現(xiàn)在工程建設(shè)的招標(biāo)投標(biāo)中。由此可見，與美國相比，我國目前的招投標(biāo)在制度上還有很大不足。

管理的機(jī)構(gòu)差異：美國擁有劃分詳細(xì)的招投標(biāo)采購管理機(jī)構(gòu)，分工細(xì)致權(quán)責(zé)分明，在設(shè)立“采購執(zhí)行機(jī)構(gòu)”和“法律監(jiān)管機(jī)構(gòu)”的同時(shí)，又針對(duì)不可避免的糾紛問題成立了專門的“糾紛處理機(jī)構(gòu)”，并有針對(duì)性的建立聯(lián)邦法院賠償機(jī)制、巡回上訴機(jī)制和專門審理合同的理事會(huì)，構(gòu)建完備的管理機(jī)構(gòu)和明確的問題處理流程，進(jìn)而保證了各機(jī)構(gòu)間相互協(xié)調(diào)、職能互補(bǔ)，最大程度保證招投標(biāo)的公平、合理運(yùn)行。與之相比，中國的招投標(biāo)制度顯然缺少精細(xì)的機(jī)構(gòu)設(shè)計(jì)，管理相對(duì)粗淺，管理效力也不如美國到位。

三、中國和日本招標(biāo)投標(biāo)制度的差異

3.1日本的招投標(biāo)制度概述

日本的招投標(biāo)的法律制度以“民法”、“會(huì)計(jì)法”、“建設(shè)業(yè)法”等為主，每一項(xiàng)法律都有明確的事宜細(xì)分規(guī)定，其中建設(shè)業(yè)資格管理和施工現(xiàn)場(chǎng)糾紛管理都是審查的重點(diǎn)。以“會(huì)計(jì)法”為例，法律的制定全部針對(duì)招投標(biāo)主體的切身利益，明確規(guī)定了公開招標(biāo)、指招標(biāo)和議標(biāo)的法定流程。保證政府主管部門在對(duì)建設(shè)進(jìn)行管理審查時(shí)有足夠的法律依靠，促進(jìn)了管理的全方位實(shí)施。另一方面，針對(duì)工程項(xiàng)目中可能出現(xiàn)的違法行為，日本的法律也有明確的處理章程，法院可以依據(jù)情節(jié)直接對(duì)違法者判刑，政府也要按時(shí)對(duì)民間工程業(yè)主進(jìn)行細(xì)化考核審計(jì)，其中資金狀況、安全指標(biāo)是審計(jì)重點(diǎn)。

為了配合政府的招標(biāo)投標(biāo)管理，日本政府還會(huì)在招投標(biāo)過程中設(shè)立半官方機(jī)構(gòu)加強(qiáng)側(cè)面輔助，比如開設(shè)審議會(huì)、建立工程糾紛審查會(huì)、成立公共關(guān)系發(fā)包平臺(tái)等。公共工程采用指名招標(biāo)方式確保資金的使用狀況，加強(qiáng)半官方機(jī)構(gòu)在對(duì)企業(yè)審查中的客體作用，并在審查合格者中指定投標(biāo)參加者。

3.2中國和美國招標(biāo)投標(biāo)制度的對(duì)比

從上文可以看出，日本在招標(biāo)投標(biāo)的管理上加強(qiáng)了法律法規(guī)的管理應(yīng)用，通過多措施并行已經(jīng)半官方機(jī)構(gòu)的合作保證招投標(biāo)的順利實(shí)施，這樣一來可以加強(qiáng)對(duì)于投標(biāo)企業(yè)的利益保護(hù)，二來又能有效防止違規(guī)操作。在實(shí)踐中取得了不錯(cuò)的效果。與之相比，中國的招投標(biāo)制度執(zhí)行力相對(duì)單一，經(jīng)管近年來也有了明顯進(jìn)步，但關(guān)鍵環(huán)節(jié)的管控依然缺乏一定的效力。

結(jié)語：

近年來，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的深入發(fā)展，我國的招投標(biāo)制度取得了一定的發(fā)展。但與美國、日本等發(fā)達(dá)國家相比，我國的招標(biāo)投標(biāo)制度尚存在許多缺陷與不足。具體表現(xiàn)為制度建設(shè)不完善、監(jiān)管機(jī)構(gòu)不成熟、糾紛應(yīng)對(duì)不靈活、法律條文不到位等，導(dǎo)致了我國法律法規(guī)難以發(fā)揮作用。另一方面，在我國的招投標(biāo)實(shí)踐中，“串標(biāo)”“圍標(biāo)”等違法行為依然存在，違法招標(biāo)投標(biāo)的現(xiàn)象屢禁不止。針對(duì)這些招投標(biāo)實(shí)踐中存在的問題，我們應(yīng)當(dāng)根據(jù)我國的國情，適當(dāng)借鑒美國、日本相關(guān)制度的先進(jìn)性，根據(jù)對(duì)應(yīng)的國情有針對(duì)性的明確法律法規(guī)之間的關(guān)系，建立完善的招標(biāo)人負(fù)責(zé)機(jī)制，完善相應(yīng)的機(jī)構(gòu)管理體系，加強(qiáng)各管理機(jī)構(gòu)間的配合協(xié)調(diào)，推動(dòng)政府監(jiān)督管控落實(shí)到位，切實(shí)做到有法可依、有法必依、執(zhí)法有力，有效地保護(hù)招投標(biāo)中不同主體的合法權(quán)利。

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