孫瀚之

探究我國(guó)孤兒作品的保護(hù)
——以網(wǎng)絡(luò)環(huán)境為背景

孫瀚之

孤兒作品是指經(jīng)過(guò)使用者盡力查找，仍不能確定權(quán)利信息，或者權(quán)利信息雖確定但無(wú)法聯(lián)系到權(quán)利人的作品。在當(dāng)今社會(huì)，由于著作權(quán)的自動(dòng)取得制度以及網(wǎng)絡(luò)的飛速發(fā)展，大量的孤兒作品因無(wú)法找到權(quán)利人而得不到利用。本文認(rèn)為，我國(guó)應(yīng)該擴(kuò)大孤兒作品的適用范圍，完善著作權(quán)集體管理制度，通過(guò)這些措施的相互配合，共同完善我國(guó)孤兒作品的保護(hù)。

孤兒作品；強(qiáng)制許可；集體管理

一、孤兒作品的基本問(wèn)題

網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，各種信息借助互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)得以迅速而便捷地傳播，我們?cè)诟袊@數(shù)字化技術(shù)高速發(fā)展的同時(shí)，不得不面對(duì)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境給著作權(quán)的相關(guān)制度提出的新問(wèn)題。

(一)孤兒作品產(chǎn)生的原因

我國(guó)著作權(quán)的取得同大多數(shù)國(guó)家相同，采用的是自動(dòng)取得制度，即作品自權(quán)利人完成之日起便自動(dòng)取得，無(wú)需履行申請(qǐng)、登記等程序，所以在作品上的署名便是判斷作品所屬的重要依據(jù)，但是如果作品匿名或者署假名就很難判斷真正的權(quán)利人，從而導(dǎo)致孤兒作品的大量產(chǎn)生。另外，我國(guó)著作權(quán)的保護(hù)期限為作者生存期間及其死亡后五十年，在這么長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)，權(quán)利歸屬很可能發(fā)生變化，如果在變化過(guò)程中出現(xiàn)問(wèn)題，也有可能導(dǎo)致孤兒作品的產(chǎn)生。

事實(shí)上，孤兒作品的產(chǎn)生是一個(gè)由來(lái)已久的問(wèn)題，但是近些年來(lái)，孤兒作品保護(hù)的問(wèn)題受到學(xué)者的重視和大眾的討論是由于谷歌的數(shù)字圖書(shū)搜索計(jì)劃。2004年，谷歌計(jì)劃建立全球最大數(shù)字圖書(shū)館并在10年內(nèi)批量掃描全球公共和大學(xué)圖書(shū)館的藏書(shū)，并將其轉(zhuǎn)化為電子書(shū)，供讀者在線(xiàn)使用。但是次年美國(guó)作家協(xié)會(huì)和美國(guó)出版商聯(lián)合會(huì)認(rèn)為其行為存在“大規(guī)模版權(quán)侵害”，遂提起了訴訟。最終原被告達(dá)成和解協(xié)議，原告同意谷歌建立數(shù)字圖書(shū)館，其中對(duì)于孤兒作品部分，雙方約定:谷歌出資成立圖書(shū)版權(quán)注冊(cè)中立機(jī)構(gòu)，該機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)登記孤兒作品，并且為這些圖書(shū)的版權(quán)人提供版權(quán)費(fèi)。孤兒作品的版權(quán)人倘若不愿意自己的作品進(jìn)入該計(jì)劃，可以聲明退出。法院最終駁回了和解協(xié)議并建議將數(shù)字圖書(shū)館計(jì)劃局限于已明確授權(quán)的作品內(nèi)，將條款修改為“選擇加入”條款。[1]在這個(gè)頗受關(guān)注的案子中，法官的判決無(wú)疑是為了保護(hù)孤兒作品權(quán)利人的利益，其出發(fā)點(diǎn)是值得肯定的，但是法官的建議難以執(zhí)行。因?yàn)楣聝鹤髌分械慕^版圖書(shū)占了很大一部分比例，如果由孤兒作品的權(quán)利人選擇加入才能將這些作品納入到谷歌的數(shù)字圖書(shū)館中，那么數(shù)字圖書(shū)館計(jì)劃中的圖書(shū)數(shù)量將會(huì)大打折扣，傳播孤兒作品的目的也難以實(shí)現(xiàn)。

(二)保護(hù)孤兒作品的必要性

首先，我國(guó)目前存在著大量的孤兒作品。一方面，中國(guó)近數(shù)十年間發(fā)生了巨大的社會(huì)變動(dòng)，大量的作品信息檔案或記錄因此滅失，進(jìn)而導(dǎo)致著作權(quán)人的信息無(wú)法被找到。另一方面，我國(guó)集體管理組織成立時(shí)間不長(zhǎng)、代表性不足，而具有高度代表性的集體管理組織是查找特定類(lèi)型作品著作權(quán)人的最佳途徑。[2]但目前我國(guó)通過(guò)集體管理組織查詢(xún)著作權(quán)人信息的成功率顯然還很低。

其次，我國(guó)現(xiàn)行立法無(wú)法完全解決孤兒作品的保護(hù)問(wèn)題。我國(guó)法律關(guān)于孤兒作品的規(guī)定主要是《著作權(quán)法實(shí)施條例》第13條。筆者認(rèn)為，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，越來(lái)越多的作品是借助電子產(chǎn)品創(chuàng)作的，其傳播也離不開(kāi)網(wǎng)絡(luò)的平臺(tái)，所以“原件”怎樣界定是一個(gè)不可避免的問(wèn)題。另外，由原件的所有人行使除署名權(quán)以外的其他權(quán)利，這種“第三人代為行使權(quán)利”的合理性同樣受到人們的質(zhì)疑。

最后，對(duì)孤兒作品進(jìn)行保護(hù)既可以維護(hù)權(quán)利人的合法利益，又可以使公眾享受到更多的文學(xué)藝術(shù)作品帶來(lái)的陶冶，促進(jìn)我國(guó)文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

二、我國(guó)孤兒作品的保護(hù)

(一)我國(guó)孤兒作品保護(hù)的立法探索

前文已述及，目前我國(guó)對(duì)孤兒作品的保護(hù)只在《著作權(quán)法實(shí)施條例》第13條中有所涉及，面對(duì)越來(lái)越復(fù)雜的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，目前的法律規(guī)定不能滿(mǎn)足社會(huì)實(shí)踐的要求，所以我國(guó)啟動(dòng)了《著作權(quán)法》的第三次修改，這意味著我國(guó)對(duì)孤兒作品的保護(hù)由行政法規(guī)上升到法律層面。其中最受人關(guān)注的是《著作權(quán)法修改草案(第二稿)》，該草案在保留第一稿的基礎(chǔ)上，將孤兒作品使用的形式明確為報(bào)刊社對(duì)已經(jīng)出版的報(bào)刊中的作品進(jìn)行數(shù)字化形式的復(fù)制，以及其他使用者以數(shù)字化形式復(fù)制或者通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播作品兩種情形。同時(shí)將提存費(fèi)用的機(jī)關(guān)由國(guó)務(wù)院著作權(quán)行政管理部門(mén)修改為國(guó)務(wù)院著作權(quán)行政管理部門(mén)指定的機(jī)構(gòu)。[3]

由此可見(jiàn)，我國(guó)采取的是類(lèi)似加拿大的“強(qiáng)制許可+提存”模式，盡管該模式存在運(yùn)行成本較高和效率低下的缺點(diǎn)，但是筆者認(rèn)為，在我國(guó)著作權(quán)保護(hù)意識(shí)不高的情況下，采取這種模式是值得肯定的，如果提前對(duì)使用費(fèi)用進(jìn)行提存，可以防止大量侵權(quán)行為的發(fā)生，又能夠保證權(quán)利人得到合理補(bǔ)償?shù)臋?quán)利，平衡二者的利益，使資源得以充分利用，其不失為一種明智的選擇，但不可否認(rèn)的是，我國(guó)對(duì)該模式的利用還處在探索階段，還有很多問(wèn)題值得思考。

第一，《著作權(quán)法修改草案(第二稿)》過(guò)分限制了孤兒作品的利用形式，將孤兒作品利用的形式限定為報(bào)刊社對(duì)已經(jīng)出版的報(bào)刊中的作品進(jìn)行數(shù)字化形式的復(fù)制，以及其他使用者以數(shù)字化形式復(fù)制或通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播作品兩種形式，這可能限制孤兒作品價(jià)值的充分實(shí)現(xiàn)。

第二，按照草案中關(guān)于孤兒作品的規(guī)定，如果每一個(gè)使用人在利用每一個(gè)孤兒作品時(shí)都逐一地向有關(guān)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)授權(quán)，那么在網(wǎng)絡(luò)背景下，將會(huì)有大量的孤兒作品面臨著被授權(quán)的問(wèn)題，這樣不僅徒增使用人的使用成本，對(duì)于授權(quán)機(jī)構(gòu)而言也是很難高效率地工作。

(二)我國(guó)孤兒作品保護(hù)的完善

1、擴(kuò)大孤兒作品的適用范圍

與國(guó)外多數(shù)國(guó)家相比較，我國(guó)孤兒作品的適用范圍過(guò)于狹窄。但是鑒于我國(guó)的實(shí)際情況，又不能像有的國(guó)家一樣規(guī)定比較寬泛的利用情形，否則容易引起大量的孤兒作品侵權(quán)問(wèn)題，所以筆者認(rèn)為，我們可以將孤兒作品制度的適用范圍擴(kuò)展到公共圖書(shū)館、教育機(jī)構(gòu)、檔案館、電影或錄音資料館及公共廣播組織等機(jī)構(gòu)，進(jìn)一步完善對(duì)孤兒作品的利用情況。

2、完善著作權(quán)集體管理制度

從目前的發(fā)展趨勢(shì)看，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的孤兒作品授權(quán)問(wèn)題增多，而著作權(quán)集體管理是解決孤兒作品授權(quán)問(wèn)題的可行辦法，但是我國(guó)的著作權(quán)集體管理制度還不盡完善。我們應(yīng)該從法律上對(duì)著作權(quán)集體管理制度進(jìn)行規(guī)制，從機(jī)構(gòu)上對(duì)著作權(quán)集體管理組織進(jìn)行建設(shè)，努力使著作權(quán)集體管理組織在孤兒作品的利用中發(fā)揮更好的作用。(作者單位：中央民族大學(xué)法學(xué)院)

[1] 程文琴.數(shù)字圖書(shū)館的著作權(quán)問(wèn)題研究[M].北京:中國(guó)農(nóng)業(yè)出版社，2011.

[2] 王遷.“孤兒作品”制度設(shè)計(jì)簡(jiǎn)論[J].中國(guó)版權(quán),2013(1).

[3] 鄭倫,幸聶鑫.論孤兒作品的版權(quán)保護(hù)[J]求索,2013(10).

孫瀚之(1991.11-)，女，山東濰坊人，中央民族大學(xué)法學(xué)院。