張蓉

摘 要：隨著科技的發(fā)展，智能手機(jī)逐漸占領(lǐng)人們的生活。2007年，隨著第四代蘋果手機(jī)在中國(guó)的發(fā)行，蘋果系列產(chǎn)品逐漸成為人們追逐的潮流，從2007年至2015年，蘋果手機(jī)的份額已占領(lǐng)中國(guó)市場(chǎng)的26%。蘋果手機(jī)產(chǎn)品打破傳統(tǒng)的商業(yè)營(yíng)銷模式，創(chuàng)新型地將所有運(yùn)行于蘋果產(chǎn)品上的軟件必須取得官方授權(quán)，并通過蘋果公司的 App Store進(jìn)行下載和安裝。在諸多限制中，“越獄”行為由此產(chǎn)生，這種行為建立在開放的第三方平臺(tái)上，打破蘋果手機(jī)產(chǎn)品的系統(tǒng)限制。另外，功能強(qiáng)大的第三方平臺(tái)也神奇地將原有的付費(fèi)軟件變?yōu)榱嗣赓M(fèi)軟件?！霸姜z”行為帶來了軟件侵權(quán)和系統(tǒng)侵權(quán)的諸多問題。本文旨在分析“越獄”行為侵權(quán)的本質(zhì)，并在文章最后提出防止侵權(quán)的建設(shè)性意見。

關(guān)鍵詞：“越獄”；著作權(quán)；軟件；系統(tǒng)

一、背景介紹

2007年，以蘋果iPhone為代表產(chǎn)品的蘋果品牌進(jìn)入中國(guó)市場(chǎng)，并迅速占領(lǐng)中國(guó)市場(chǎng)，在2007年至2015年中，蘋果公司不斷在智能手機(jī)，平板電腦等行業(yè)推出新產(chǎn)品，根據(jù)行業(yè)研究數(shù)據(jù)，截止2015年2月，iPhone占中國(guó)智能手機(jī)市場(chǎng)份額上升到27.6%，主要由iPhone 6的火爆銷售驅(qū)動(dòng)。為了打破軟件安裝必須通過官方商店這一限制，“越獄”產(chǎn)生，打破了蘋果用戶只能從蘋果商店下載軟件的桎梏，擺脫其不允許使用第三方軟件的限制，可以自由安裝任意一方的應(yīng)用軟件程序。①越獄行為不僅能使蘋果產(chǎn)品隨意安裝其他軟件，還能使部分付費(fèi)軟件變?yōu)槊赓M(fèi)軟件。

二、手機(jī)軟件和系統(tǒng)的版權(quán)問題

根據(jù)我國(guó)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第五條之規(guī)定： “中國(guó)公民、法人或者其他組織對(duì)其所開發(fā)的軟件，不論是否發(fā)表，依照本條例享有著作權(quán)”。手機(jī)軟件的開發(fā)者是對(duì)軟件享有著作權(quán)的權(quán)利人，他們享有對(duì)軟件修改權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和復(fù)制權(quán)。

在科技迅速發(fā)展的時(shí)代，手機(jī)軟件與系統(tǒng)已成為人們的必需品，存在在生活的方方面面。從技術(shù)的角度分析，手機(jī)軟件與手機(jī)系統(tǒng)均是由一定的代碼以一定順序的序列排列而成，凝結(jié)著開發(fā)者的創(chuàng)作過程，是一種智力成果。而軟件與系統(tǒng)的根本區(qū)別在于，軟件建立在系統(tǒng)的基礎(chǔ)上，對(duì)系統(tǒng)具有一定的依賴性。就其本質(zhì)而言，手機(jī)軟件和系統(tǒng)是一種數(shù)字化的創(chuàng)作，屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的著作權(quán)范疇，具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特征，即地域性，專有性和時(shí)間性。

三、越獄行為是否侵犯版權(quán)

（一）第三方下載平臺(tái)對(duì)軟件的侵權(quán)

蘋果手機(jī)的“越獄”行為主要靠第三方軟件免費(fèi)下載平臺(tái)實(shí)現(xiàn)。而某些第三方平臺(tái)除了通過授權(quán)的方式與其他開發(fā)者合作之外，還將一些iOS系統(tǒng)的付費(fèi)軟件免費(fèi)在第三方軟件平臺(tái)可以提供，以此滿足用戶的需要。針對(duì)蘋果用戶，這些功能在“越獄”之前只能通過App Store 來付費(fèi)購(gòu)買，由于中國(guó)消費(fèi)者傳統(tǒng)觀念的影響，用戶更傾向于使用第三方的途徑下載軟件，由于沒有“使用即付費(fèi)”的概念和付費(fèi)渠道的不暢通，“越獄”成為了國(guó)內(nèi)消費(fèi)者的首選。

在法律角度，第三方軟件平臺(tái)不適用我國(guó)《著作權(quán)法》第十五條之規(guī)定的“避風(fēng)港”原則。因?yàn)榈谌狡脚_(tái)內(nèi)容均經(jīng)過了商店運(yùn)營(yíng)者的審查，并且對(duì)內(nèi)容進(jìn)行了整理分類，所有的軟件均只有一個(gè)下載地址，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商對(duì)于上傳的文件，擁有后臺(tái)管理權(quán)限，如設(shè)置列表、刪除、轉(zhuǎn)換格式、推薦等。這就意味著網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商對(duì)上傳的侵犯版權(quán)文件具有監(jiān)控審核的能力。②

（二）手機(jī)用戶對(duì)軟件的侵權(quán)

從技術(shù)上分析，“越獄”行為其實(shí)是通過改變iPhone手機(jī)操作系統(tǒng)的管理權(quán)限而獲得ROOT 權(quán)限，從而使硬件停止使用iOS官方系統(tǒng)，而通過第三平臺(tái)自由安裝和運(yùn)行軟件，首先必須明確的是：這一過程并沒有復(fù)制iPhone手機(jī)操作系統(tǒng)本身。③

越獄行為侵入操作系統(tǒng)和App Store平臺(tái)所構(gòu)成的完整手機(jī)應(yīng)用系統(tǒng)，因此有一種觀點(diǎn)認(rèn)為：“越獄”行為屬于破壞蘋果公司為保護(hù)自己版權(quán)而采取的技術(shù)保護(hù)措施。從法律的角度分析，受到法律保護(hù)的版權(quán)技術(shù)措施必須滿足如下要件：

首先、采取版權(quán)技術(shù)措施的主體是所要保護(hù)的作品權(quán)利人或利益相關(guān)人。蘋果手機(jī)iOS系統(tǒng)的特殊技術(shù)設(shè)置，目的是限制手機(jī)用戶自由下載、使用第三方的軟件，因此，在主體上并不適格。其次、采取版權(quán)技術(shù)措施的目的必須與維護(hù)版權(quán)有關(guān)。蘋果公司對(duì)手機(jī)系統(tǒng)軟件進(jìn)行特殊設(shè)置的目的，是控制用戶的后續(xù)軟件消費(fèi)市場(chǎng)，因此不滿足技術(shù)措施的立法目的。再次、采取技術(shù)措施維護(hù)版權(quán)的目的必須具有正當(dāng)性。蘋果的限制行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)并不具備正當(dāng)性最后、采取技術(shù)措施維護(hù)版權(quán)的手段必須具有有效性。由于蘋果公司系統(tǒng)軟件的設(shè)置的目的與維護(hù)版權(quán)無關(guān)，因此也談不上手段的有效性。

（三）“越獄”行為侵犯iOS系統(tǒng)的修改權(quán)

“越獄”是對(duì)蘋果軟件實(shí)施“改變指令”的修改行為，根據(jù)我國(guó)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第8條的規(guī)定，已經(jīng)構(gòu)成了對(duì)軟件修改權(quán)的侵犯。從整個(gè)過程來看包括尋找系統(tǒng)漏洞，提升操作權(quán)限，注入代碼，修改，隱藏五個(gè)步驟。

根據(jù)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第16條“合理使用”的規(guī)定，此種修改行為屬于“軟件合法復(fù)制品所有人”的法定權(quán)利，因此此種修改行為受法律保護(hù)。但該條文僅僅是針對(duì)蘋果手機(jī)的合法用戶而言，蘋果手機(jī)經(jīng)銷商批量購(gòu)入/統(tǒng)一“越獄”之后再銷售的行為，則不再受本條保護(hù)，將構(gòu)成對(duì)蘋果手機(jī)iOS系統(tǒng)軟件“修改權(quán)”的侵犯。

四、數(shù)字化智力成果侵權(quán)解決辦法

蘋果手機(jī)“越獄”行為一方面是第三方平臺(tái)對(duì)正版軟件的侵犯，另一方面也是對(duì)蘋果iOS系統(tǒng)的非授權(quán)修改，蘋果手機(jī)“越獄”行為只是一個(gè)個(gè)案，但他也體現(xiàn)了在如今互聯(lián)網(wǎng)新生態(tài)的大環(huán)境下，對(duì)于數(shù)字化的智力成果的保護(hù)制度已經(jīng)越來越跟不上科技進(jìn)步的角度，如何保護(hù)數(shù)字化智力成果，凈化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，應(yīng)當(dāng)從以下幾方面做起：

（一） 加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管

國(guó)家版權(quán)局與地方著作權(quán)行政管理部門是計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的行政主管部門，隨著智能時(shí)代的到來，各種網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)已經(jīng)建起，而與版權(quán)相關(guān)的行政管理部門的職責(zé)也越來越大。因此，相關(guān)主管部門應(yīng)該首先對(duì)新興的第三方軟件平臺(tái)給予一定的重視和審核、提高門檻、優(yōu)化平臺(tái)質(zhì)量，并且使平臺(tái)方明確自己的義務(wù)和責(zé)任，堅(jiān)決抵制抄襲盜版現(xiàn)象。

（二） 加強(qiáng)法律建設(shè)

除了傳統(tǒng)的《著作權(quán)法》，我國(guó)還相繼出臺(tái)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》及《著作權(quán)行政處罰實(shí)施辦法》，但在目前的實(shí)踐來看，這兩部法律并沒有達(dá)到預(yù)期的效果?！队?jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》自2001公布以來，分別于2011年與2013年進(jìn)行修訂修訂。而從2011年至今，蘋果手機(jī)iOS系統(tǒng)已經(jīng)從iOS4.3更新到了iOS9.2?；ヂ?lián)網(wǎng)行業(yè)是一個(gè)迅速發(fā)展的行業(yè)，法律雖有其可預(yù)測(cè)性和穩(wěn)定性，但在互聯(lián)網(wǎng)這個(gè)特殊領(lǐng)域，相關(guān)司法解釋的頒布頻率也應(yīng)當(dāng)有所調(diào)整，才能跟上互聯(lián)網(wǎng)與各種智能系統(tǒng)的更新頻率。

（三）提高公民意識(shí)

用戶市場(chǎng)決定了雖然科技發(fā)展異常迅速，但是人們的觀念仍然停留在購(gòu)買硬件就能免費(fèi)試用軟件的，因此、進(jìn)一步提高保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的全民意識(shí)，加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)等無形權(quán)力的保護(hù)宣傳，矯正中國(guó)用戶幾百年來“買盜版、用盜版不違法”的思維慣性，通過法律對(duì)用戶反盜版意識(shí)進(jìn)行引導(dǎo)與培養(yǎng)，對(duì)于改善軟件大幅侵權(quán)有著意義的重大。（作者單位：北京郵電大學(xué)人文學(xué)院）

注解：

① 賓雪花：《美國(guó)修改<數(shù)字千年版權(quán)法>的反壟斷法解讀——以Iphone智能手機(jī)的“越獄”“解鎖”事件為例》， 《河北法學(xué)》，河北：河北法學(xué)出版社，2011 年第 10 期

② 段維：《網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的版權(quán)法律保護(hù)》，武漢：湖北教育出版，2006，87

③ 孫彥：《軟件最終用戶的權(quán)利應(yīng)予以保護(hù)和加強(qiáng)——從iPhone“越獄”問題談起》，《科技與法律》2013年第2期