文/季鳳建

1用恢復性司法理念指導探望權(quán)執(zhí)行

文/季鳳建

徒法不足以自行，唯有國家強制力予以保障才能使法律的規(guī)定得到實施；國家強制力保障法律實施的最主要途徑就是人民法院對生效法律文書的強制執(zhí)行。對因探望權(quán)不能得以實現(xiàn)又不直接撫養(yǎng)子女的離婚父母來說，申請人民法院的強制執(zhí)行是實現(xiàn)探望權(quán)利的最后救濟方式。但在絕大多數(shù)情況下，人民法院并未對探望權(quán)進行強制執(zhí)行，這明顯有別于其他類型案件。之所以存在這種現(xiàn)象，除了因婚姻法及司法解釋對探望權(quán)的強制執(zhí)行有著嚴格的限制規(guī)定以外，還與探望權(quán)強制執(zhí)行目的有關(guān)。其他類型案件的強制執(zhí)行，首要目的是保障當事人權(quán)利的實現(xiàn)，比如金錢得以給付、房屋得以過戶、合同得以繼續(xù)履行等等。探望權(quán)強制執(zhí)行的首要目的不是為了保障當事人探望權(quán)利的實現(xiàn)，而是為了修復不直接撫養(yǎng)子女一方與子女親子關(guān)系的損害。

眾所周知，從夫妻登記結(jié)婚到因感情破裂而分居、離婚，是一個充滿了感情矛盾的過程，甚至還伴隨著夫妻罵戰(zhàn)、財產(chǎn)爭奪、子女爭搶等極端事件。子女不僅很難置身事外，還不斷接收與父母矛盾相關(guān)的不良信息，容易導致子女的不正常心理波動甚至引發(fā)心理傷害。而在父母離婚后，因探望不能以及離婚父母等人的不當說教，也容易加劇子女與不直接撫養(yǎng)一方的心理距離，從而引發(fā)新的心理傷害。前述過程極易形成子女與不直接撫養(yǎng)一方父母之間親子關(guān)系的損害。

探望權(quán)的強制執(zhí)行，一方面是為了保障不直接撫養(yǎng)一方父母實現(xiàn)與子女的會見、交往的權(quán)利，另一方面也是為了修復親子關(guān)系的損害，以便更加有利于子女的健康成長。前者是為了滿足成人的心理需求，后者更符合子女利益最大化原則，孰輕孰重，不言自明。故，恢復親子關(guān)系是探望權(quán)執(zhí)行的首要目的。

恢復性司法是上個世紀五六十年代以來在西方興起的一種司法理念，其根本目的在于修復當事人之間以及當事人與社區(qū)之間的關(guān)系?；謴托运痉ㄊ且环N善良的司法理念，因其強調(diào)理解、寬恕、羞恥、仁愛；恢復性司法又是一種溫馨的司法理念，因其強調(diào)心靈的溝通，以及濃濃的人文關(guān)懷。善良與溫馨的特點使恢復性司法有別于以往的各種司法模式?；謴托运痉ǖ闹饕问接斜缓θ伺c加害人和解、家庭會議、圓桌會議、社區(qū)會議等等。

以恢復性司法理念指導探望權(quán)的執(zhí)行，就是要恢復申請執(zhí)行人（不直接撫養(yǎng)一方）與被執(zhí)行人（直接撫養(yǎng)子女一方）因感情破裂而分居、離婚以及探望權(quán)訴訟、探望權(quán)強制執(zhí)行而引發(fā)的申請執(zhí)行人與子女之間的親子關(guān)系損害。具體做法是:在執(zhí)行法官、社區(qū)工作者、其他家庭成員、親朋好友等人參與下，以申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人面對面的協(xié)商和解或者背靠背的調(diào)解等方式，來徹底解決申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人在子女探望問題上的分歧，并通過探望實現(xiàn)親子關(guān)系的修復。這種探望權(quán)執(zhí)行新模式，能最大限度體現(xiàn)當事人的意思自治原則，可不受生效法律文書內(nèi)容的限制，最終以和解并自動執(zhí)行完畢結(jié)案。在和解過程中，執(zhí)行法官可以為當事人提供法律咨詢，并以筆錄反映當事人之間和解的過程；在當事人達成和解協(xié)議后，由執(zhí)行法官負責審查和解協(xié)議的合法性，并監(jiān)督和解協(xié)議的具體落實；若當事人違反和解協(xié)議，執(zhí)行法官可根據(jù)申請隨時恢復強制執(zhí)行。由于有社區(qū)工作者、其他家庭成員、親朋好友等人的參與，執(zhí)行法官實際上承擔的是“法律守夜人”的角色，大大降低了工作壓力。這種模式，也能避免因強制執(zhí)行帶來的親子關(guān)系損害，更加有利于親子關(guān)系的迅速恢復。

近年來，隨著農(nóng)村勞動力持續(xù)不斷涌入城市，農(nóng)村中出現(xiàn)了大量的留守兒童。無法探望留守兒童，不僅在離婚父母中普遍存在，在非離婚父母中也客觀存在。為了解決此難題，宜以恢復性司法理念為指導，讓子女的臨時照料人以家庭或社區(qū)代表，參與到探望權(quán)的執(zhí)行過程，并以現(xiàn)代科技手段解決（離婚）父母與子女之間因空間距離導致的探望障礙，這就是視頻探望制度。

視頻探望，又稱虛擬探望，是指借助即時通信工具、網(wǎng)絡(luò)攝像頭、電子郵件以及其他網(wǎng)絡(luò)工具，為非共同居住父母與子女之間提供定期交流的一種探望方式。視頻探望可以作為不宜實際見面或?qū)嶋H見面不方便情況下的替代或補充探望方式。

隨著科技不斷進步，以及視頻設(shè)備逐步普及，視頻探望已經(jīng)被視為（離婚）父母與子女間交流的首選方式并在國外得到良好運用。結(jié)合當前我國的國情，以恢復性司法理念為指導，引入視頻探望制度，作為傳統(tǒng)實際見面探望的替代或補充，是解決留守兒童探望難題的最佳方案。當然，如何實現(xiàn)視頻探望，還要以恢復司法理念為指導，需要因時制宜、因地制宜、因人制宜、因案制宜，并充分發(fā)掘?qū)嵺`智慧，從而實現(xiàn)修復親子關(guān)系的目的。

責任編輯/史智軍