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工傷賠償應(yīng)以工傷鑒定后的情況為依據(jù)

咨詢臺(tái)：

2011年我入職成都某企業(yè)工作，企業(yè)一直未為我辦理工傷保險(xiǎn)。2015年5月在工作中受傷，經(jīng)醫(yī)院治療近兩個(gè)月后出院一直在家休養(yǎng)。2015年10月底與企業(yè)達(dá)成工傷待遇協(xié)議如下：雙方確認(rèn)于2015年10月底解除勞動(dòng)關(guān)系，用人單位一次性支付我各項(xiàng)工傷待遇共計(jì)人民幣30000元。此后經(jīng)人指點(diǎn)，我經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定為9級(jí)傷殘。聽說按9級(jí)傷殘進(jìn)行工傷賠償，其中一次性傷殘補(bǔ)助金就應(yīng)是我9個(gè)月的工資，另外解除勞動(dòng)關(guān)系還應(yīng)享受一次性的工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。各項(xiàng)工傷待遇加起來遠(yuǎn)高于企業(yè)與我的協(xié)議人民幣30000元。請(qǐng)問，我還能要求企業(yè)按照工傷9級(jí)傷殘進(jìn)行賠償嗎？

葉進(jìn)

葉進(jìn)讀者：

十分感謝你對(duì)本刊的信任。按照國家有關(guān)工傷待遇的規(guī)定，你要求企業(yè)按照傷殘9級(jí)進(jìn)行賠償?shù)囊笫呛戏ǖ摹?/p>

《工傷保險(xiǎn)條例》第37條規(guī)定：職工因工致殘被鑒定為9級(jí)傷殘的，支付一次性傷殘補(bǔ)助金為9個(gè)月的本人工資，職工本人提出解除勞動(dòng)、聘用合同的，還應(yīng)支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。四川省關(guān)于貫徹實(shí)施《國務(wù)院關(guān)于修改<工傷保險(xiǎn)條例>的決定》的通知（川府發(fā)［2011］28號(hào)）中明確：“職工因工致殘被鑒定為7級(jí)至10級(jí)傷殘，勞動(dòng)（聘用）合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動(dòng)（聘用）合同，終止工傷保險(xiǎn)關(guān)系的，享受一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。其標(biāo)準(zhǔn)以統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資為基數(shù)計(jì)算：一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)為7級(jí)傷殘10個(gè)月，8級(jí)傷殘8個(gè)月，9級(jí)傷殘6個(gè)月，10級(jí)傷殘4個(gè)月；一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)為7級(jí)傷殘26個(gè)月，8級(jí)傷殘18個(gè)月，9級(jí)傷殘10個(gè)月，10級(jí)傷殘6個(gè)月。”

而成都2013年度職工月平均工資為4306.75元，以此計(jì)算9級(jí)傷殘的一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金6個(gè)月，一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金10個(gè)月，其因解除勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)支付的工傷待遇就遠(yuǎn)高于人民幣30000元。這還未包括工傷9級(jí)傷殘應(yīng)支付的一次性傷殘補(bǔ)助金本人9個(gè)月的工資。所以協(xié)議第二點(diǎn)的內(nèi)容是顯失公平，嚴(yán)重侵害勞動(dòng)者權(quán)益的。

同時(shí)《工傷保險(xiǎn)條例》第21條規(guī)定：“職工發(fā)生工傷，經(jīng)治療傷情相對(duì)穩(wěn)定后存在殘疾、影響勞動(dòng)能力的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定。”就是說在解除勞動(dòng)關(guān)系前，用人單位有責(zé)任義務(wù)對(duì)有可能存在殘疾的工傷職工進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定，鑒定費(fèi)用也應(yīng)由用人單位支付。經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定后，所有的工傷賠償應(yīng)按照工傷職工的傷殘等級(jí)來進(jìn)行賠付。而不應(yīng)先解除勞動(dòng)關(guān)系，隨意協(xié)商賠付。

這里要提醒所有的用人單位，在與勞動(dòng)者解決工傷待遇賠償?shù)臅r(shí)候不能抱有越少越好的心理。一定要以工傷鑒定后的情況為依據(jù)進(jìn)行工傷賠償。

委托管理合同不能替代勞動(dòng)合同

咨詢臺(tái)：

我于2015年7月進(jìn)入某連鎖公司的下屬倉庫工作，直到2016年3月公司也未與我簽訂勞動(dòng)合同，于是我向連鎖公司提出解除勞動(dòng)關(guān)系，要求賠償未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資。但連鎖公司回答說2015年9月就將倉庫及部份物流配送等交予了另一家物流公司管理。連鎖公司與其簽訂了二年期的委托管理合同，從2015年9月起以銀行轉(zhuǎn)賬形式發(fā)放的工資及繳納的社保費(fèi)就由物流公司發(fā)放，連鎖公司與我早就不存在勞動(dòng)關(guān)系了。請(qǐng)問，公司之間的委托管理合同能替代勞動(dòng)合同嗎？

賈興弟

賈興弟讀者：

非常感謝你對(duì)本刊的支持。公司之間的委托管理合同不能替代勞動(dòng)合同。

從2015年9月起，盡管連鎖公司與物流公司按照簽訂的委托管理合同的約定，你的工資報(bào)酬及社保費(fèi)等各項(xiàng)福利待遇均由物流公司支付，但你實(shí)際上是2015年7月與連鎖公司建立勞動(dòng)關(guān)系的，此后一個(gè)多月2015年9月連鎖公司與物流公司才簽訂了委托管理合同。也就是說，連鎖公司在與你勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間另行與第三方組織機(jī)構(gòu)簽訂委托管理合同的行為，應(yīng)視為單方變更了勞動(dòng)關(guān)系的用工主體。對(duì)這種變更，連鎖公司應(yīng)主動(dòng)以書面形式向勞動(dòng)者履行告知義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《勞動(dòng)合同法》第35條規(guī)定：“用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。”但連鎖公司并未履行告知義務(wù)，私自變更了用工主體，這是于法無據(jù)的。而且委托管理合同只是針對(duì)兩個(gè)組織機(jī)構(gòu)之間各自權(quán)利和義務(wù)的約定，勞動(dòng)合同卻是用人單位與勞動(dòng)者針對(duì)各自權(quán)利和義務(wù)的約定，這兩種合同的性質(zhì)截然不同。所以，委托管理合同不能替代勞動(dòng)合同，也不具有勞動(dòng)合同的相關(guān)法律效力。