摘 要：本文就刖刑的發(fā)展歷程，做了簡要的梳理。在梳理的過程中發(fā)現(xiàn)刖刑從商代出現(xiàn)殘損人下肢現(xiàn)象開始，歷經(jīng)東周、秦漢，呈現(xiàn)減輕的趨勢。并且其名稱也在發(fā)生變化，最為明顯的是東周尚稱刖刑，到秦漢則稱斬趾刑。另外秦漢的斬趾刑還有刑等，即斬右趾是犯了比斬左趾更重的罪。斬左右趾的細(xì)分，同樣說明對刖刑的慎重態(tài)度。漢代文帝時肉刑的廢除，則將刖刑的輕緩化推向一個高峰。刖刑的發(fā)展可作為人類文明進(jìn)程的一個縮影。

關(guān)鍵詞：刖刑；斬趾刑；輕緩

1 商代所見殘損人肢體現(xiàn)象

距今約三千多年的甲骨文字中有“ ”（刓）字，象以鋸加于腿的樣子，有鋸的一側(cè)腿畫的比較短。另外1965-1966年，在挖掘的山東省益都縣蘇埠屯的第1號墓的腰坑內(nèi)，有一具膝蓋以下的腿骨被截?cái)嗟难吃徇z骸。又“1971年安陽后岡發(fā)掘簡報(bào)”介紹，其中 16號墓的殉葬者雖骨骼狀態(tài)保存良好，但是沒有下肢骨，有可能在生前就已經(jīng)殘缺了。這種殘損肢體的行為，在商代可能還不是一種刑罰，只是毀損異族身體，讓其隸屬自己，成為家內(nèi)奴隸等，甚至是作為政治行為的神圣一環(huán)，但可以說這是刖刑的雛形。

2 東周的刖刑

（一）刖刑施用的頻繁

西周是否將截?cái)嗳讼轮男袨樽鳛樾塘P，限于資料不是很明確?！渡袝涡獭分杏羞@樣的記載：“五刑之疑有赦，五罰之疑有赦，其審克之?！僖缮猓淞P百鍰，閱實(shí)其罪。劓辟疑赦，其罰惟倍，閱實(shí)其罪。剕辟疑赦，其罰倍差，閱實(shí)其罪。宮辟疑赦，其罰六百鍰，閱實(shí)其罪。大辟疑赦，其罰千鍰，閱實(shí)其罪。”其注稱剕指刖足，即斷足?！渡袝涡獭房赡艹捎诖呵飼r期，能否說明西周情況還不確定。另外《周禮·秋官·司刑》有：“墨罪五百，劓罪五百，宮罪五百，刖罪五百，殺罪五百。”鄭注指出刖是斷足，周改臏作刖。臏?zhǔn)窍ドw骨，《白虎通》有：“脫其臏也。”即臏?zhǔn)敲撊ハドw骨，剕、刖指斷足。即鄭注認(rèn)為皋陶改臏作剕，是改制度；周改剕作刖，是更名稱。不過因《周禮》成書時間較晚，這應(yīng)也是春秋戰(zhàn)國時期一些情況。

不過東周時期有刖刑是非常明確的。如《左傳·昭公十六年》云：“殺公子閼，刖強(qiáng)鉏?！睋?jù)杜注刖指斷足。僖公二十八年云：“殺士榮，刖鍼莊子?！蔽墓四暝疲骸凹凹次?，乃掘而刖之?！背晒吣暝疲骸半觉U牽而逐高無咎?！薄犊鬃蛹艺Z》云：“季羔為衛(wèi)士師，刖人之足?！薄肚f子·德充符》中提到王駘、申徒嘉、叔山無趾三位兀者，都是受過刖刑的人?！俄n非子·和氏》載：“王聞之，使人問其故，曰：‘天下之刖者多矣，子奚哭之悲也？”從這些記載可以看出，春秋戰(zhàn)國時期不但有刖刑，而且被頻繁地施用，反映了當(dāng)時肉刑的興盛。

（二）東周刖刑的施刑部位

東周時刖即斷足，其具體施刑部位是怎樣的呢？對此張建國先生認(rèn)為刖足是斷去腳前面部分，保留足跟，本文也贊同此看法。如《莊子集釋》有段這樣的記載，魯國有兀者叫叔山無趾，“踵見仲尼”。兀者即受過刖刑的人，無趾是因?yàn)槟_的特殊，而成為其綽號。踵是足跟、腳跟。即叔山受刑，無趾，只能靠腳后跟行走拜見仲尼。這段記載或可反應(yīng)受刖刑的人的狀態(tài)。“無趾”有學(xué)者解釋為“無足趾”，即沒有腳趾，這便與只剩腳跟的狀態(tài)有差異。趾，在甲骨文中即指腳，《爾雅》、《字林》也釋趾為足。本文認(rèn)為春秋戰(zhàn)國時趾應(yīng)多指腳，與今天把趾作腳趾（腳前端的分支）來理解是不同的。如《左傳·桓公十三年》云：“莫敖必?cái)?，舉趾高，心不固矣。”杜注趾為足。僖公二十六年云：“寡君聞君親舉玉趾?！标懙旅髯⒅菏亲?。昭公七年云：“今君若步玉趾?！倍抛⒅簽樽?。這些例子都把趾解釋為足，且于文意可通。因此，春秋戰(zhàn)國時期的刖，當(dāng)是指斷除除腳跟的部分，前文的“無趾”的“趾”雖然不是整只腳，但也是腳的大部分，可近似認(rèn)為是腳。

另外，為論證春秋戰(zhàn)國時期，刖刑的受刑部位是除腳跟的部分，張建國先生于文中還舉了《左傳·昭公三年》中的例子，當(dāng)時晏嬰評論齊國現(xiàn)狀時，稱“國之諸市，履賤踴貴”杜注踴是刖足者穿的履，此言表示刑多。張建國先生據(jù)此認(rèn)為被刖之足尚能穿鞋，是腳尚有存留足跟部分，故可以穿特制的鞋即踴。本文認(rèn)為這一根據(jù)或有不足之處?！墩f文·足部》有：“刖者 而行故謂之踴?！倍蓬A(yù)注鑋，一足行，鑋一作 ，即被刖的人一只腳行走，因此稱之為踴。由此可聯(lián)想到踴并不一定指被刖之足穿的特制鞋，也可能僅是指單只鞋，即未被刖之足穿的鞋，與履的區(qū)別就是一只與一雙的不同。

從以上文獻(xiàn)來看，東周時的刖刑，施刑部位是除腳后跟的部分，比起甲骨文中鋸人小腿，以及文獻(xiàn)中提到的脫去人膝蓋骨的臏刑還是有一定進(jìn)步性的。而且《尚書·呂刑》中還有剕罪存疑可贖免的制度，雖然其適用對象與范圍還需再具體分析，但也可以說明當(dāng)時人已經(jīng)意識到肉刑的殘酷面，并想到了罰金贖免的辦法，這無疑是歷史的一個進(jìn)步。

3 秦漢時的斬趾刑

（一）秦漢時刖刑名稱之變及施刑部位

到了戰(zhàn)國秦末期與秦統(tǒng)一初關(guān)于刖刑的情況，可以從睡虎地秦簡中探知一些。在睡虎地秦簡中不見刖刑，代之有“斬左止（趾）”，如《法律答問》簡125、126有“‘將司人而亡，能自捕及親所知為捕，除毋罪；已刑者處隱官。何謂罪得‘處隱官？·群盜赦為庶人，將盜械囚刑罪以上，亡，以故罪論，斬左趾為城旦，后自捕所亡，是謂‘處隱官。·它罪比群盜者皆如此?！币?guī)定了群盜赦為庶人后，又犯自己監(jiān)領(lǐng)的被施加刑械的犯人逃亡以上的罪，就要處故罪斬左趾為城旦。整理者將斬左趾解釋為斷去左足。可見斬左趾與前文的刖刑是類似的刑罰，但此時已不再叫刖。刖字在睡虎地秦簡見于《為吏之道》：“嚴(yán)剛毋暴，廉而毋刖……斷割不刖。”整理小組解釋廉本義是棱角，刖本義是割斷?！傲汶尽敝感惺抡倍粋?，與“廉而不劌”意思相同?？梢娝⒌厍睾喼械碾咀峙c前文刖刑中刖的含義相似，只是睡虎地秦簡已不再將它作為刑罰的名稱。這可以算作戰(zhàn)國末期刖刑的一個變化。漢與秦一樣，不見刖刑，但有斬趾之刑，如《二年律令》簡93“斬左止（趾）為城旦”，等。筆者檢索了《張家山漢簡文字編》等漢簡文字編，發(fā)現(xiàn)刖字在漢簡中幾乎銷聲匿跡。

為什么要把從春秋戰(zhàn)國開始普遍運(yùn)用的刖刑，改頭換面叫斬趾刑呢？斬，段玉裁注為斷也，與刖同意?！俄n非子·和氏》中對被刖了左右足的和氏如此議論：“然猶兩足斬而寶乃論，論寶若此難也?！币部勺C秦漢時期斬趾的斬與刖刑的刖并沒有本質(zhì)的區(qū)別。那么難道是秦漢時期的“止”與春秋、戰(zhàn)國晚期之前的“趾”的含義有所不同嗎？秦漢時的“止”會是指腳趾嗎？對此如林義光先生認(rèn)同“止”為足意，但認(rèn)為《漢書·刑法志》中的“斬左止”的“止”應(yīng)是足之指。若是這樣，受刖刑的部位不是又減少了嗎？但林義光并未說明理由。張建國先生認(rèn)為東周及秦漢時的刖足，都是斷掉腳除腳后跟的大部分。本文認(rèn)為刖足這一稱呼沿用了幾百年，秦卻改稱斬趾，同批簡中有刖字，卻不再用于指刖足。漢承秦也稱斬趾，且?guī)缀醪灰婋咀?。名稱的改變，刖字的退出，這其中定有其背景，只是目前還沒辦法釋明，只能留作待考。

（二）斬趾刑的刑等問題

關(guān)于斬右趾的一個問題是，睡虎地秦簡、張家山漢簡能見到處斬左趾的明確罪行，如睡虎地秦簡《法律答問》簡125、126，規(guī)定了群盜赦為庶人后，又犯自己監(jiān)領(lǐng)的被施加刑械的犯人逃亡以上的罪，就要處故罪斬左趾為城旦。張家山漢簡簡93是對官吏不按照法律執(zhí)法的話，如果涉及到的犯人的罪行是死罪，那么這個官吏就要被處斬左趾為城旦。簡194是對搶略人作為自己妻子者，及協(xié)助者均處斬左趾以為城旦。通過這些條文可略知哪些罪行要處斬左趾。但對于斬右趾，除在簡88規(guī)定了斬右趾外，其余并不再見斬右趾，無從知道其對應(yīng)了哪些罪行。對此，筆者猜測睡虎地秦簡、張家山漢簡未見斬右趾的具體規(guī)定并不是偶然，斬右趾可能如簡88所見，只是量刑上的一個便于肉刑累加的環(huán)節(jié)，從受刑部位上來說，斬左趾與斬右趾并無本質(zhì)不同，不能說右腳比左腳更重要。只是當(dāng)時的用刑習(xí)慣是先斬人左趾罷了，而到斬右趾時，則意味著兩只腳都受刑了，同時意味著這個人已經(jīng)犯了很重的罪。《韓非子》中記載：“楚人和氏得玉璞楚山中，獻(xiàn)之厲王，王以和為誑而刖其左足。武王即位，和又奉其璞而獻(xiàn)之武王，王又以和為誑而刖其右足?！睂Υ顺虡涞抡J(rèn)為，刖有左右足的分別，在六國時期已如此。本文以為這一例子說明先斬左足，再斬右足，是沿用已久的習(xí)慣，武王以為和氏雖受刑不知悔改，還再次欺騙自己，于是又刖其右足（只因左足已經(jīng)刖過而已）。也正證明本文前面所論述的，斬左趾與斬右趾并無本質(zhì)不同，只是斬右趾時則意味著，這個人兩足都受刑，是犯了更重的罪?！俄n非子》中的記載是否能代表戰(zhàn)國時期刖刑已經(jīng)細(xì)分為刖左、右足，且二者呈累加關(guān)系，還不能完全確定。春秋戰(zhàn)國大部分文獻(xiàn)都只稱刖足，未明確區(qū)分為刖左足或右足。也無法明確刖左足與刖右足是否有刑等關(guān)系。但事物總是有一個發(fā)展過程，其在漢簡中得到清晰呈現(xiàn)，即斬趾刑分左右趾，且二者之間有刑等關(guān)系。雖然都是肉刑，都給犯人造成終身殘疾。但左右趾之間存在明確刑等關(guān)系，將左右足分出等級對犯人來說，也是有一定意義的。

（三）漢代廢肉刑之議

隨時代的發(fā)展，刖刑確實(shí)在逐步減輕。這種減輕肉刑的步伐在漢時更加大刀闊斧地進(jìn)行著?！稘h書·刑法志》在介紹西漢法制史中，提到漢文帝哀憐百姓受肉刑之痛，且失去改過自新的機(jī)會，于是下令除肉刑，可用其他刑代替，并讓罪人各依罪刑輕重，只要不逃亡，達(dá)到一定年限就可以赦免。對此丞相張蒼、御史大夫馮敬奏議“諸當(dāng)完者，完為城旦舂；當(dāng)黥者，髡鉗為城旦舂；當(dāng)劓者，笞三百；當(dāng)斬左止者，笞五百；當(dāng)斬右止，及殺人先自告，及吏坐受賕枉法，守縣官財(cái)物而即盜之，已論命，復(fù)有笞罪者，皆棄市?！敝链?，沿用已久的肉刑被明文廢除，不得不稱其為是中國刑法史的一件大事，正式拉開人類肉體從刑罰中解放的序幕。

然而對于這樣一項(xiàng)富有人性關(guān)懷的舉措，卻在后世受到許多指摘，如東漢班固即認(rèn)為“是后外有輕刑之名，內(nèi)實(shí)殺人。斬右止者又當(dāng)死。斬左止者笞五百。當(dāng)劓者笞三百。率多死?！笨梢娺@初步的改革還不夠完善，笞數(shù)太多又不規(guī)范，而多致人死亡。這一點(diǎn)漢景帝似乎已經(jīng)認(rèn)識到，他兩次下詔修改，最終笞五百減為笞二百，笞三百減為笞一百。并定箠令，對刑具的形制、施刑部位、施刑人的更替作了詳細(xì)規(guī)定，如此被笞者才保住性命。這其中有令人費(fèi)解的地方，即文帝滿懷人文關(guān)懷，為什么會同意張蒼、馮敬的奏議，原本當(dāng)斬右趾的人，現(xiàn)在卻要棄市呢？右趾與人性命孰輕孰重，張蒼、馮敬也不可能不知道。怎么會留下這么明顯的錯誤，讓后人詬病呢？這就涉及到對“當(dāng)劓者，笞三百；當(dāng)斬左止者，笞五百；當(dāng)斬右止，及殺人先自告，及吏坐受賕枉法，守縣官財(cái)物而即盜之，已論命，復(fù)有笞罪者，皆棄市”一句，如何理解。顯然班固認(rèn)為本該斬右趾的人現(xiàn)在改為棄市，未輕反而更重。本文認(rèn)為是當(dāng)斬右趾，又犯笞罪，才棄市。一是從情理上來看，文帝跟張蒼、馮敬不會犯這么淺顯的錯誤。二是班固對改革的不滿，提到了斬右止跟笞數(shù)兩項(xiàng)，但景帝改革中，只涉及笞，從景帝的修正中可見景帝十分想把笞危害減到最低，保全人民性命的信念。但未涉及斬右趾，可能是斬右趾并非如班固所言直接改為棄市，而過于傷人性命，這可作為一個旁證。更有說服力的當(dāng)屬張家山漢簡《二年律令·具律》第88、92簡的規(guī)定，“有罪當(dāng)黥，故黥者劓之，故劓者斬左止（趾），斬左止（趾）者斬右止（趾），斬右止（趾）者府（腐）之?！?；“其有贖罪以下，及老小不當(dāng)刑、刑盡者，皆笞百。城旦刑盡而盜贓百一十錢以上，若賊傷人及殺人，而先自告也，皆棄市?！奔戴粽哂址府?dāng)黥的罪，則施行劓刑；依次類推，劓者則斬左趾；斬左趾的人則斬右趾；斬右趾的人則施腐刑?？芍芨痰娜艘呀?jīng)是連雙足都沒有了，是非常殘缺的人了。因此漢文帝對當(dāng)斬右趾（已經(jīng)雙腳殘疾）的人，又犯笞罪，則不再繼續(xù)施行殘酷的肉刑累加，而是處死刑。而且從簡92來看，城旦刑盡又犯盜贓一百一十錢以上的罪，要棄市。而斬趾罪多與城旦并罰，如簡93“斬左止（趾）為城旦”，可以認(rèn)為斬趾刑盡也只剩下死刑了。所以張蒼、馮敬建議，將犯斬右趾又犯笞罪的人棄市，按照漢初的律令是無可厚非的，就算不能說完全輕刑化了，也不能像班固及后世那樣理解，認(rèn)為其遠(yuǎn)遠(yuǎn)重于改革前的刑罰。所以對文帝的改革仍要持肯定的態(tài)度。

文帝廢除了斬趾刑后，武帝時出現(xiàn)了對敢私自鑄鐵器煮鹽的人“釱左趾”的規(guī)定，韋昭注釱用鐵作成，著左趾而代替刖刑。張斐解釋釱，狀如跟衣，著足下，重六斤，代臏，至魏武帝代刖。無論是代刖刑還是代臏刑，本質(zhì)都是替代肉刑，體現(xiàn)了漢文帝除肉刑的制度在武帝時繼續(xù)被貫徹。然而出現(xiàn)釱法，可想而知是受長期刖刑的影響。文帝廢除肉刑，在后世一直議論不斷，斬趾之刑也屢有奏議要恢復(fù)。隋朝建立了初步的死、流、徒、杖、笞五刑，但唐太宗時又議用斬右趾代替死刑，不過最終還是廢除斷趾法，唐時又完善了五刑。到距漢文帝改革近一千年的宋代又掀起恢復(fù)肉刑的風(fēng)波，足見人觀念革新的緩慢，但也可見人類趨向文明的大潮流不可逆轉(zhuǎn)。

4 結(jié)語

綜上，簡略敘述了刖刑的一個發(fā)展歷程，從甲骨文中的鋸小腿現(xiàn)象，到東周時普遍盛行的刖足，以及贖刑的發(fā)明，又到秦及漢初斬趾刑刑等的存在，再到文帝廢除肉刑，武帝創(chuàng)制釱左趾刑，隋唐時笞、杖、徒、流、死五刑的確立，最后到今天人們對死刑存廢的討論。從刖刑的發(fā)展，可窺見在歷史的長河中，人類逐漸意識到應(yīng)給予生命尊重，并要珍愛生命。推人及物，人類的文明會向更高層次進(jìn)步。

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作者簡介

張娜（1987-），女，遼寧大連人，華東政法大學(xué)2013級法律史博士研究生，法律史專業(yè)。