■ 文 / 苑 鵬

德國合作社法新變化及對我國的啟示

■ 文 / 苑 鵬

德國是現(xiàn)代合作運動的發(fā)源地之一，也是全球最早制定《合作社法》的國家之一，其合作社立法模式在國際合作運動中有很強的影響力，并成為一些國家和地區(qū)的仿效藍本，如奧地利、日本以及我國國民政府時期于1934年頒布、迄今仍在我國臺灣地區(qū)生效的“合作社法”。《德國合作社法》頒布百余年來，為適應外界新形勢的變化和合作社自身發(fā)展需要，迄今經歷了五次大的修改和多次的修訂，但基本框架保持不變，有力地促進了德國合作社的健康持續(xù)發(fā)展。最新版的《德國合作社法》于2006年10月頒布（簡稱06版），最近一次修訂是在2015年4月。與上一版《德國合作社法》（1994年8月頒布，簡稱94版）相比較，重點在合作社的本質規(guī)定及創(chuàng)設、成員制度、合作社治理以及合作社審計等方面的有關規(guī)定上進行了修訂。

一、關于合作社的本質規(guī)定及創(chuàng)設

1.拓展合作社的目標功能，從經濟目標到經濟或社會或文化目標。06版《合作社法》對合作社的定義修訂為“成員數(shù)量不限，以增進成員的收益或經營或者其社會或文化需求為目的，并通過共同的業(yè)務活動來實現(xiàn)這一目的的團體”。與94版相比，增加了合作社滿足成員社會、文化需求的目標，強化了合作社的社會功能，并與國際合作社聯(lián)盟（ICA）關于合作社的最新定義一致化。同時，還刪除了94版對各種合作社類型的列舉制條款，為人們組建不同類型合作社提供了自由空間。

2.進一步降低門檻，成員最低人數(shù)從7人降至3人。德國合作社發(fā)展走的是一條擴大規(guī)模、合并與聯(lián)合之路，以應對日益激烈的市場競爭。合作社總量從1970年的18614家，下降到1991年的8378家，再降到2013年底的5897家，合作社平均成員規(guī)模不斷擴大，但法律卻在不斷消除合作社的設立門檻，06版將成員最少數(shù)量從94版的7名降低到了3名。它體現(xiàn)出合作社立法更加開放性和包容性，不設置限制性門檻，為那些普通大眾創(chuàng)業(yè)選擇合作社的形式提供了更多的機會，如工人生產合作社或經營者合伙創(chuàng)業(yè)的合作社等。

二、成員制度

1.更加開放的成員資格，允許投資者成員加入合作社，但限制其決策權。06版新增“章程可以規(guī)定，與合作社財產的使用或生產以及合作社服務的使用或提供無關的人，允許成為投資成員”，“接納投資成員需要得到全體成員大會的贊同”條款。它順應了成員制度更加開放的國際大趨勢，以緩解合作社市場化導向帶來的直接融資能力不足問題。但對投資成員的決策權做了嚴格限定，增加“投資成員無論如何都不能超過其他成員的票數(shù)”，“監(jiān)事會中的投資成員數(shù)量不得超過監(jiān)事會成員的四分之一”條款，以確保合作社被使用者成員所控。

2.更加靈活的成員出資方式，允許以實物出資，但防止實物價值被故意高估。在保留94版要求的章程必須規(guī)定單個成員入社出資的最低數(shù)額（股份）和相應的金額，及可以入股的最高數(shù)額等條款外，06版新增“章程可以允許，以實物出資認購股份”，并規(guī)定“如果審計協(xié)會聲明，實物出資被高估了，法院可以拒絕登記”，以切實保護貨幣出資成員或債權人的利益。

3.更具彈性的成員身份選擇，賦權于《章程》。關于開除成員的規(guī)定，06版刪除了94版的“如果成員加入同一地點、從事同類業(yè)務的另一個合作社，則可在業(yè)務年度結束時被合作社開除。如果成員加入了不在同一地點開展業(yè)務的另一信貸合作社，也可被信貸合作社開除”。同時新增“可以將一名成員從合作社開除的理由，必須在章程中予以規(guī)定。開除只有在一個業(yè)務年度結束時才是允許的。”它在更加突出了合作社自治原則的同時，強化了對被開除成員權益的保護。

三、合作社的治理

1.完善治理組織架構，簡化小型合作社的治理機構。06版新增“低于20位成員的合作社，可以通過章程規(guī)定取消監(jiān)事會，在此情形下全體成員大會承擔監(jiān)事會的權利和義務”條款，以降低小規(guī)模合作社的治理成本。

2.強化章程的約束力，突出自治性。06版將94版同條的“章程內容”修訂為“章程最少內容”，強化章程硬約束的同時，為各個合作社量體裁衣制定規(guī)則提供了更大的彈性空間，減少法律不必要的約束。

3.完善合作社決策制度。一是改進成員（代表）大會制度和選舉制度，擴大成員直接民主的權力，保護少數(shù)成員權益。06版增加“章程還可以規(guī)定，將某些決議保留給全體成員大會”和“150名的成員數(shù)量足夠在任何情形下提出選舉建議”兩個條款。二是強化成員的知情權。將召集全體成員大會的時間從94版的“至少一周”改為“至少兩周”，并增加同時應當公示大會議程和“任何成員均有權及時獲得代表大會記錄的副本”的條款。三是改進投票規(guī)則，06版將94版“以壓倒多數(shù)票”的表決，修改為“以大的多數(shù)票”的表決，以適應合作社成員規(guī)模擴大、成員構成異質性增強的新情況。

4.引入合作社治理的社會性別視角，增加婦女成員參與的條款。06版增加兩款婦女參與決策層的比例目標，以與德國2015年實施的《男女平等參與私營經濟與公共服務領導崗位法》接軌，30%是理想目標，如果現(xiàn)狀是沒有達到，那么新設定的目標量不得低于現(xiàn)已達到的相應份額，同時應當確定達到目標量的期限不得超過5年。

四、完善審計制度

1.簡化審計，抬高審計的起點。對合作社全面開展審計工作，合作社必須加入一個審計協(xié)會，是德國合作社制度的一大特色。為適應合作社經營的規(guī)?；I(yè)化，06版對于原來規(guī)定的“年終決算，包括簿記和財務狀況，必須被審計”的條款，調整為只適于“資產負債總額超過1百萬歐元以及營業(yè)收入超過兩百萬歐元的合作社”，以強化審計的針對性和有效性。

2.強化公平原則，大規(guī)模合作社的審計與公司法接軌。06版提出對于符合《商典法》規(guī)定的企業(yè)規(guī)模的合作社的審計，適用《商法典》的相關規(guī)定。這一修訂，更加體現(xiàn)法律要營造各類市場主體平等競爭的基本精神。

3.強化審計工作的中立性，排除相關利益者參與審計。針對合作社審計出現(xiàn)表面化、形式化的苗頭，06版新增多款限制性條款，對受到合作社審計結果影響、與合作社存在商業(yè)、財務或人事等方面關系的相關利益者，或直接參與合作社管理決策、監(jiān)督和相關服務的人員等，不得參與合作社的審計，以保證審計的第三方獨立性。

4.強化監(jiān)事會和成員審計報告的監(jiān)督性，增強審計報告的公開性。06版從94版的審計報告向合作社理事會提交并通知監(jiān)事長，修改為同時向理事會和監(jiān)事長提交；從原來的全體監(jiān)事均有權查閱審計報告，修訂為全體監(jiān)事必須獲悉審計報告內容，并增加任何成員都有權查閱審計報告的結論條款。

5.強化國家監(jiān)督，完善監(jiān)督機關的基本權利和行為規(guī)范。06版將94版的“審計協(xié)會的審計”更名為“國家監(jiān)督”，并新增“合作社審計機構受有資格的監(jiān)督機關之監(jiān)督”，“監(jiān)督機關可以采取必要措施以保證審計協(xié)會有序地履行本法規(guī)定的任務”，以及相應的成本由“行政法規(guī)規(guī)定費用事項以及費用額度”，以進一步完善政府對審計的監(jiān)督。

五、對我國《農民專業(yè)合作社法》修訂的幾點啟示

第一，合作社法的修訂常態(tài)化，中期階段性的“大修”與短期不定期的“小修”相結合，以不斷適應外部環(huán)境和合作社自身發(fā)展的新變化，更好地體現(xiàn)合作社法為成員服務、滿足成員共同需求的立法宗旨與目標。

第二，堅持開放、包容的立法精神，充分體現(xiàn)合作社成員自有、自治、自享的獨特組織屬性。最大限度地減少對成員內部行為的限制性條款，同時強化對普通成員的利益表達機制。

第三，對資本化導向的合作社與使用者導向的合作社區(qū)別對待。全球化的加速帶來合作社公司化、股份化傾向加速，成為不可逆轉的大趨勢。但對這兩類合作社的財政扶持、稅收優(yōu)惠實施差異性條款，體現(xiàn)了法律的公平性和公正性，同時也保護了合作社群體的社會信譽。

第四，強化合作社的監(jiān)管。建立合作社自我監(jiān)督、第三方獨立審計以及政府監(jiān)管等三個層面的監(jiān)管機制。其中，小規(guī)模合作社以自我審計為主；那些獲得財政資金扶持或獲得稅收減免的合作社應強化政府監(jiān)督，完善專項審計制度。

（作者單位：中國社會科學院農村發(fā)展研究所）