苗　月

電視節(jié)目版式的著作權(quán)法保護模式與商業(yè)秘密法保護模式的分析

苗月

電視節(jié)目版式是電視節(jié)目從理念設(shè)想、文字腳本、錄制制作、后期剪輯等各個環(huán)節(jié)的制作模板，包含策劃、編劇、舞臺設(shè)計、音樂、制作、舞臺表演等各個方面。對電視節(jié)目版式可以通過著作權(quán)法和商業(yè)秘密法保護，電視節(jié)目版式以匯編作品保護為宜，用商業(yè)秘密的方式保護電視節(jié)目版式有其獨特的作用。著作權(quán)法和商業(yè)秘密法對電視節(jié)目版式的保護都有不同的構(gòu)成條件、側(cè)重，也有各自的優(yōu)缺點，在實踐中要綜合應(yīng)用。

電視節(jié)目版式；著作權(quán)；商業(yè)秘密

［作者］苗月，蘭州大學法學院。

電視節(jié)目版式已經(jīng)不是一個令公眾感到陌生的詞匯，從《誰想成為百萬富翁》到《幸運52》，從《take me out》到《非誠勿擾》，以及引入韓國綜藝節(jié)目模式的《爸爸去哪兒》《我是歌手》，引入歐美模式的《中國好聲音》《中國達人秀》都掀起了收視熱潮。優(yōu)秀的電視節(jié)目版式已經(jīng)成為各大衛(wèi)視有力的競爭點和收益項。2014年，上海電視節(jié)“白玉蘭論壇”的第一個分話題就是“探索中國原創(chuàng)節(jié)目模式前行之路”。無論是從外國引進也好，國內(nèi)原創(chuàng)也罷，進一步鼓勵創(chuàng)新，規(guī)范電視節(jié)目版式的市場競爭，都離不開對電視節(jié)目版式的知識產(chǎn)權(quán)保護。

那么究竟什么是電視節(jié)目版式？可以通過哪些法律渠道予以保護？不同保護途徑的優(yōu)劣又有何差別？本文擬通過探討這些問題，結(jié)合對電視節(jié)目版式的著作權(quán)法保護模式與商業(yè)秘密法保護模式的法律分析，對當前電視節(jié)目版式保護提出相關(guān)建議。

一、電視節(jié)目版式的界定

界定何為電視節(jié)目版式是我們討論電視節(jié)目版式保護的前提，然而在實踐中，尚缺乏對電視節(jié)目版式清晰的定義，學界對此有不同的看法。1960年美國作家協(xié)會電視節(jié)目模式界定電視節(jié)目版式為規(guī)定主角做什么、在系列節(jié)目中重復(fù)出現(xiàn)的節(jié)目框架結(jié)構(gòu)的書面材料。這種說法被認為是“框架說”?！霸卣f”認為，電視節(jié)目模式是從節(jié)目中提煉出的一些固定不變的可識別的元素。①申耘宇、向萌朦：《論電視節(jié)目模式的著作權(quán)保護》，《中國出版》，2012年第15期。此外，還有對電視節(jié)目版式更綜合性的界定：“電視節(jié)目模板（模式）的本義是指一種成熟的、經(jīng)過考驗和驗證的、有穩(wěn)定的內(nèi)在規(guī)定性和外在指向性的標準樣板，具有特定的規(guī)則和套路。內(nèi)在規(guī)定性是指模式由一系列的理念、程序、結(jié)構(gòu)和規(guī)則等構(gòu)成，是模式產(chǎn)生審美空間和藝術(shù)創(chuàng)造的內(nèi)在張力；外在指向性是指模式由時代精神、價值取向、生活變遷等構(gòu)成，而這些也是模式實現(xiàn)與時代同行、社會同步的外在動力?！雹诤卿h：《電視節(jié)目策劃學》，復(fù)旦大學出版社，2008年，第98-99頁。從以上界定可以看出，電視節(jié)目版式的內(nèi)涵和外延的確定是復(fù)雜的。本文從電視節(jié)目制作流程來看，電視節(jié)目版式是電視節(jié)目從理念設(shè)想、文字腳本、錄制制作、后期剪輯等各個環(huán)節(jié)的制作模板，包含了策劃、編劇、舞臺設(shè)計、音樂、制作、舞臺表演等各個方面，但是這個界定仍比較抽象，具體判斷是否構(gòu)成電視節(jié)目版式還是需要個案認定。

二、電視節(jié)目版式的著作權(quán)法保護模式

電視節(jié)目版式是否能獲得著作權(quán)法的保護，關(guān)鍵在于其能否構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品?！吨腥A人民共和國著作權(quán)法實施條例》規(guī)定著作權(quán)法所稱作品，是指文學、藝術(shù)和科學領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。從之前對電視節(jié)目版權(quán)的界定來看，電視節(jié)目版式是一個蘊含不同階段、多種權(quán)利的復(fù)雜客體，因此可以把一個完整的電視節(jié)目版式分割成不同部分，如節(jié)目創(chuàng)意、文字腳本、舞臺設(shè)計、背景音樂等，針對不同的部分判斷其是否可以受到著作權(quán)法保護。根據(jù)思想表達二分法，著作權(quán)法保護的是思想而非表達，因此節(jié)目的創(chuàng)意是不受著作權(quán)法保護的；而文字腳本，在具有獨創(chuàng)性的時候可以作為文字作品取得保護；舞臺設(shè)計可能構(gòu)成美術(shù)作品。由于著作權(quán)的保護不延及程序、操作方法等思想層面，因此節(jié)目的流程、技術(shù)制作方法等一般不屬于著作權(quán)法的保護范圍。游戲規(guī)則和一些節(jié)目通常會用到的要素，則往往構(gòu)成思想和表達的合并，即思想觀念的有限表達，而不受到著作權(quán)法的保護。電視節(jié)目版式包含的內(nèi)容很多，其他部分也可以分割出來在具體案件中具體分析判斷，因為正如漢德法官所說，思想表達二分法的界限“從來沒有人確立過，而且也沒有人能夠確立那個分界線。①李明德、許超：《著作權(quán)法》，法律出版社，2009年，第28頁。”

問題的焦點在于，電視節(jié)目版式整體能否作為作品從而獲得著作權(quán)法的保護。在我國法律上沒有明確的規(guī)定，在國外的司法實踐上又存在不同的判例。國內(nèi)學界的觀點大致可以分為三種：一種是認為電視節(jié)目版式是思想而非表達，因此其不構(gòu)成作品②鄒樺：《淺析電視節(jié)目模板的著作權(quán)保護——探究思想與表達二分法的新發(fā)展》，《法制博覽》，2012年第5期。。還有認為思想與表達本身的界限就是模糊的，當節(jié)目模式足夠細化時，就完全可能實現(xiàn)從思想到表達的質(zhì)變，當其足夠具體以構(gòu)成表達且亦符合獨創(chuàng)性要求時，理應(yīng)受到著作權(quán)法保護。③左玉茹、宋海寧：《電視節(jié)目模式的可版權(quán)性探討》，http://www.zhichanli.com/article/15366，訪問日期2016-06-06。第三種觀點是電視節(jié)目版式可以作為匯編作品獲得著作權(quán)法的保護。④鄭玲麗、婁瑩：《淺談電視節(jié)目模式的著作權(quán)保護》，《時代法學》，2014年第12期。

本文認為電視節(jié)目版式以匯編作品保護為宜。電視節(jié)目版式的知識產(chǎn)權(quán)保護有一定的必要性，好的電視節(jié)目版式需要投入大量的人力、物力和財力去研發(fā)，而且通過節(jié)目收視、廣告、許可費等獲得高額收益，市場競爭激烈。如果電視節(jié)目版式不受著作權(quán)法的保護，那么好的電視節(jié)目版式會被爭相模仿，影響原創(chuàng)者的創(chuàng)作熱情，不利于市場公平競爭，也不利于觀眾體驗更多更優(yōu)質(zhì)的電視節(jié)目。從可行性上來講，電視節(jié)目版式的界定目前還有爭議，而且思想表達二分法的界限也并不清晰，如果按觀點二根據(jù)節(jié)目版式足夠細化時就會從思想到表達的質(zhì)變，這個“足夠細化”和“從思想到表達的質(zhì)變”也是不夠清晰的。我國《著作權(quán)法》規(guī)定匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編人享有，但行使著作權(quán)時，不得侵犯原作品的著作權(quán)。電視節(jié)目版式雖然界定仍有爭議，但是其本身就是由構(gòu)成作品的腳本、舞臺設(shè)計、音樂等和不構(gòu)成作品的節(jié)目創(chuàng)意、流程、游戲規(guī)則等組成的，按匯編作品保護，保護的是選擇和編排的獨創(chuàng)性，而不改變其組成部分的權(quán)利狀態(tài)，這樣就達到一個利益平衡的狀態(tài)。

三、電視節(jié)目版式的商業(yè)秘密法保護模式

我國關(guān)于商業(yè)秘密的保護規(guī)定在《反不正當競爭法》?！斗床徽敻偁幏ā肥潜Ｗo知識產(chǎn)權(quán)的兜底法，保護的是具有非典型權(quán)利外觀的智力成果。從這個角度講，在電視節(jié)目版式是否構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品尚有爭議而且用著作權(quán)法保護效果不顯著的情況下，用商業(yè)秘密的方式保護電視節(jié)目版式有其獨特的作用。

電視節(jié)目版式在符合商業(yè)秘密構(gòu)成要件的情況下，可以作為商業(yè)秘密獲得保護。我國《反不正當競爭法》第10條規(guī)定：商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。從定義出發(fā)我們可知，商業(yè)秘密的構(gòu)成要件包括秘密性、經(jīng)濟性、管理性和實用性。電視節(jié)目版式顯然能在商業(yè)活動中應(yīng)用，能給電視節(jié)目制作者帶來經(jīng)濟收益和競爭優(yōu)勢，具備經(jīng)濟性和實用性，因此重點在于分析其秘密性和實用性。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》，秘密性，是指有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的有關(guān)人員普遍知悉和容易獲得。如果有關(guān)信息屬于下列情況之一則不具有秘密性：為所屬技術(shù)或者經(jīng)濟領(lǐng)域的人的一般常識或者行業(yè)慣例；在公開出版物或者其他媒體上公開披露；通過公開的報告會、展覽等方式公開；從其他公開渠道可以獲得；無須付出一定的代價而容易獲得。那么電視節(jié)目的公開播放是否會構(gòu)成電視節(jié)目版式的公開呢？根據(jù)對電視節(jié)目版式的界定，其蘊含了從創(chuàng)意的確立到節(jié)目策劃、制作等不同過程和不同內(nèi)容，電視節(jié)目的公開播放，會使節(jié)目的主題、環(huán)節(jié)、舞臺設(shè)計等公之于眾，但是通過觀看電視節(jié)目不能獲知的信息，如節(jié)目制作過程中類似于主持與嘉賓的選擇、角色的分配、舞臺的機位和燈光設(shè)置、節(jié)目的宣傳和營銷方案等很細小但是很關(guān)鍵的技術(shù)因素和商業(yè)因素等就具有秘密性，其他電視節(jié)目制作者如果沒有掌握這些因素，那只能是通過對公開播放節(jié)目的低水平的模仿，而不能獲得精髓。

另外，構(gòu)成商業(yè)秘密還要求具有管理性。管理性是指權(quán)利人對有關(guān)信息采取了合理的保密措施，進行了必要的管理。⑤張耕等：《商業(yè)秘密法（第二版）》，廈門大學出版社，2012年，第16頁。《最高人民法院關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定具有下列情形之一，在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的，應(yīng)當認定權(quán)利人采取了保密措施：限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關(guān)人員告知其內(nèi)容；對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施；在涉密信息的載體上標有保密標志；對于涉密信息采用密碼或者代碼等；簽訂保密協(xié)議；對于涉密的機器、廠房、車間等場所限制來訪者或者提出保密要求等。具體到電視節(jié)目版式的商業(yè)秘密保護，要對固定下來的節(jié)目腳本進行標注，由專人管理，不要隨意放置和丟棄；對于設(shè)計電視節(jié)目的創(chuàng)意、環(huán)節(jié)、舞臺設(shè)計、制作，對會議室和相關(guān)會議記錄要限制外人的隨意進入和查閱；可以和合作對象、內(nèi)部人員簽訂保密協(xié)議，保護電視節(jié)目版式所含的制作訣竅，還可以約定競業(yè)禁止條款，進行事前保護。

用商業(yè)秘密保護電視節(jié)目版式與用著作權(quán)保護有一定的相同點，如兩者都是自動保護，無須申請或者登記，程序上比較便利；兩者都不具有強烈的排他性。但是用商業(yè)秘密法保護有一些優(yōu)勢：首先，商業(yè)秘密法保護的是“未披露信息”，相比著作權(quán)法保護的“作品”所要求的文學藝術(shù)科學領(lǐng)域、獨創(chuàng)性和可復(fù)制性，商業(yè)秘密法保護的信息在形式上更寬泛，電視節(jié)目版式的流程等不構(gòu)成作品，但是如果有秘密性、經(jīng)濟性和管理性則可以作為商業(yè)秘密保護。而且，根據(jù)思想表達二分法原理，一般而言著作權(quán)法只保護表達不保護思想，而商業(yè)秘密法保護的是技術(shù)信息和經(jīng)營信息，保護思想觀念。另外，在保護期上，商業(yè)秘密只要不被泄露可以一直保護下去，如可口可樂的配方，而著作權(quán)的保護是有明確期限的。

當然，商業(yè)秘密法對電視節(jié)目版式的保護也有缺陷。就拿保護期而言，保護期的不明確是一把“雙刃劍”，一旦泄密，則信息不符合保密性不再構(gòu)成商業(yè)秘密，這個過程是不可逆的；另外，商業(yè)秘密不能阻止他人自行開發(fā)和反向工程；就維權(quán)成本而言，在日常管理中，要防止競爭對手、合作伙伴、內(nèi)部人員侵犯商業(yè)秘密，在制止侵權(quán)的過程中，因為商業(yè)秘密的范圍不確定，所以要舉證對方的侵權(quán)，還要證明自己所持信息構(gòu)成商業(yè)秘密。

四、結(jié)語

電視節(jié)目版式是一個新興的、復(fù)雜的但是也蘊含巨大商業(yè)價值的事物，運用多種手段對其進行保護是很有必要的。著作權(quán)法和商業(yè)秘密法對電視節(jié)目版式的保護都有不同的構(gòu)成條件、側(cè)重，也有各自的優(yōu)缺點，在實踐中要綜合應(yīng)用。除這兩者之外，還可以通過行業(yè)協(xié)會的介入，向國家新聞出版廣電總局申訴等救濟手段保護。當然，保護只是一方面，我們還需要注重電視節(jié)目版式創(chuàng)造者、使用者和傳播者的利益平衡，這樣才能鼓勵創(chuàng)新，維護電視節(jié)目版式市場的競爭秩序，推動電視節(jié)目版式貿(mào)易以及我國電視行業(yè)的發(fā)展。

［1］申耘宇，向萌朦.論電視節(jié)目模式的著作權(quán)保護［J］.中國出版，2012（15）.

［2］張耕，等.商業(yè)秘密法（第二版）［M］.廈門：廈門大學出版社，2012.

［3］李明德，許超.著作權(quán)法［M］.北京：法律出版社，2009.

［4］吳京，韓笑梅.電視節(jié)目模板的著作權(quán)法保護困境及出路［J］.黑龍江省政法管理干部學院學報，2010（2）.

［5］鄭玲麗，婁瑩.淺談電視節(jié)目模式的著作權(quán)保護［J］.時代法學，2014（12）.