吳永輝，黃偉林，李華文

（1.廣西柳州市人民檢察院，廣西　柳州　545006；2.廣西鹿寨縣人民檢察院，廣西　鹿寨　545600）

故意傳播艾滋病病毒犯罪行為之罪名適用
——以廣西首例艾滋病患者喬裝女性傳播艾滋病毒案為引子

吳永輝1，黃偉林2，李華文2

（1.廣西柳州市人民檢察院，廣西柳州545006；2.廣西鹿寨縣人民檢察院，廣西鹿寨545600）

在賣淫嫖娼中，故意傳播性病毒可以適用傳播性病罪。艾滋病應(yīng)屬于性病范疇，故意傳播艾滋病毒也可以適用傳播性病罪。客觀上傳播艾滋病毒，主觀上故意內(nèi)容不同，則適用的罪名就會有所不同。在司法實踐中，由于主觀目的或動機不同，故意傳播艾滋病毒行為可以適用傳播性病罪、故意傷害罪、故意殺人罪和以危險方法危害公共安全罪等罪名。

艾滋病；故意傳播；罪名適用

一、故意傳播艾滋病毒罪名適用問題

2004年12月，犯罪嫌疑人王某（男）在廣西龍?zhí)夺t(yī)院進行檢查時被確認患有艾滋病。在明知自己患有艾滋病的情況下，王某假扮女性以其妹的名字于2011年7月在某縣城建中南路租門面從事賣淫活動。2012年2月20日22時許，王某在其租賃的門面賣淫時被公安民警查獲。同年7月23日被某縣人民法院以傳播性病罪判處有期徒刑1年。刑滿釋放后，王某繼續(xù)假扮女性賣淫。2014年10月29日23時許，王某在其租賃的門面賣淫時再次被公安民警查獲。2015年1月28日，經(jīng)某縣檢察院提起公訴，法院一審以傳播性病罪判處王某有期徒刑2年。事實上，本案在認定罪名時是有爭議的。從案例犯罪情況看，本案客觀方面事實十分明確，即實施了賣淫嫖娼行為。主要爭議，一是艾滋病毒是否屬于性病，這影響到行為罪與非罪的問題；二是主觀故意內(nèi)容不明確，即王某明知自己是艾滋病患者還在實施賣淫嫖娼行為，其犯罪動機或目的究竟是為了盈利而實施賣淫還是利用賣淫故意傳播艾滋病毒，這影響的是此罪彼罪問題。

近年來，傳播艾滋病毒時有發(fā)生，嚴重威脅他人健康、生命安全和社會穩(wěn)定。在司法實踐中，司法機關(guān)對事實上傳播艾滋病毒的行為應(yīng)負的刑事責(zé)任都予以肯定，對過失傳播艾滋病毒不構(gòu)成犯罪也不存爭議。但是，針對故意傳播艾滋病毒行為，在適用罪名時差別很大，實踐中一般分別認定為傳播性病罪、故意傷害罪、故意殺人罪或以危險方法危害公共安全罪等罪名。在司法實踐中，司法機關(guān)對同一事實即傳播艾滋病毒行為，之所以認定罪名存在差異，是因為其考慮到了行為的故意內(nèi)容有所不同，主要著眼于不同的犯罪動機或目的。根據(jù)通識的刑法構(gòu)罪理論，犯罪客觀方面相同而主觀方面不同，其行為的社會危害性也會有所不同，即行為所侵犯的犯罪客體不同，適用的罪名也就不盡相同。另一方面，犯罪主觀方面不同還體現(xiàn)在犯罪行為適用罪名時出現(xiàn)競合的問題。

本文以上述同一客觀事實由于主觀故意內(nèi)容不同而應(yīng)適用不同的罪名理論作為基調(diào)，以我國現(xiàn)行立法和司法解釋作為依據(jù)，就同一傳播艾滋病毒的客觀事實，行為人出于不同的犯罪故意，也就是根據(jù)行為人不同的犯罪動機或目的，來分其罪名的具體適用過程，即適用傳播性病罪、故意傷害罪、故意殺人罪和以危險方法危害公共安全罪具體犯罪罪名的不同情形。

二、為傳播性病而故意傳播艾滋病毒行為之罪名適用

盡管我國刑法沒有故意傳播艾滋病罪這一罪名，但有傳播性病罪這一法定罪名。因此，如果艾滋病屬于性病，那么說明故意傳播艾滋病毒具有嚴重的社會危害性，這一行為也應(yīng)構(gòu)成傳播性病罪。

（一）艾滋病應(yīng)屬于性病范疇

傳播性病罪是指行為人明知自身患有梅毒、淋病、軟下疳等嚴重性病而實施賣淫嫖娼的行為。該罪要求傳播者在實施賣淫、嫖娼時要患有梅毒、淋病的嚴重性病才符合本罪的客觀要件。根據(jù)性病對人體健康的危害程度和傳染性的強弱及發(fā)病率的高低，起初我國刑法條文僅將梅毒和淋病列為嚴重性病，其他嚴重的性病并未在刑法中詳細列明。但是，從現(xiàn)代醫(yī)學(xué)的角度看，性病應(yīng)包含艾滋病，因為我國《傳染病防治法》明確規(guī)定艾滋病、梅毒屬于乙類傳染病，并把艾滋病排列在淋病、梅毒之前。且1991年8月，我國衛(wèi)生部通過制定《性病防治管理辦法》又把艾滋病、淋病、梅毒、軟下疳、性病性淋巴肉芽腫、非淋病性尿道炎、尖銳濕疣、生殖器皰疹等8種疾病確定為嚴重性病。并且，我國《刑法釋義》在第三百六十條進行解讀時明確提到“至于其他嚴重性病，在司法實踐中，司法機關(guān)應(yīng)在《傳染病防治法》中規(guī)定的性病和衛(wèi)生部規(guī)定實行性病監(jiān)測的性病范圍內(nèi)從嚴掌握?！睋?jù)此，《刑法》第三百六十條規(guī)定的性病當(dāng)然包括艾滋病。因此，把艾滋病界定為傳播性病罪中的“嚴重性病”加以定罪處罰，不僅合理而且是合法的。

（二）故意傳播行為具有嚴重危害性

艾滋病的醫(yī)學(xué)全名叫“獲得性免疫缺陷綜合癥”，是由人類免疫缺陷病毒HIV引起的一種嚴重的傳染病。目前，全球已有180多個國家和地區(qū)報告發(fā)現(xiàn)和流行艾滋病，近年我國艾滋病感染率呈逐年上升趨勢。由于艾滋病的危害性極大，一旦感染最終都會病發(fā)死亡，現(xiàn)有醫(yī)療條件下能做的只能是延緩患者的生命，并不能治愈。艾滋病對人體的危害程度顯然大大超過了梅毒、淋病等其他嚴重疾病。艾滋病客觀上對人的生命權(quán)構(gòu)成了嚴重威脅，極易引發(fā)人們的恐慌，影響社會的安定秩序，較之一般性病而言具有更為嚴重的社會危害性。因此，行為人在賣淫嫖娼中故意傳播艾滋病毒的行為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成犯罪。

（三）故意傳播艾滋病毒的構(gòu)罪情形

故意傳播艾滋病毒構(gòu)成傳播性病罪應(yīng)當(dāng)符合該罪名的所有特征。從主體上看，要求行為人達到16周歲的法定年齡，具備刑事責(zé)任能力，從事賣淫嫖娼的行為人是艾滋病患者或者艾滋病毒攜帶者。在客觀上表現(xiàn)為在賣淫嫖娼中傳播艾滋病毒。如果行為人出于間接故意，即明知自己患有艾滋病還在實施賣淫嫖娼行為，并放任艾滋病毒的傳播，作為故意犯罪心理特征的表現(xiàn)形式之一，這里的“放任”是指行為人對自己的行為可能產(chǎn)生的危害社會的結(jié)果持有聽之任之的態(tài)度［1］，那么，行為人的故意傳播行為當(dāng)然構(gòu)成傳播性病罪。如果行為人通過賣淫嫖娼故意傳播艾滋病毒，他人沒有感染艾滋病毒，或者賣淫嫖娼次數(shù)較少或者賣淫嫖娼對象不多，可以構(gòu)成傳播性病罪。如果行為故意傳播艾滋病毒，使他人感染艾滋病毒，或者賣淫嫖娼次數(shù)較多或者賣淫嫖娼對象較多，則不構(gòu)成傳播性病罪，但可以構(gòu)成其他相應(yīng)犯罪，適用其他罪名。

三、為傷害他人而故意傳播艾滋病毒行為之罪名適用

故意傷害罪是指故意非法傷害他人身體并達到一定的嚴重程度、應(yīng)受刑法處罰的犯罪行為。在司法實踐中，行為人為傷害他人而故意傳播艾滋病毒的行為是符合故意傷害罪的構(gòu)罪條件的。但是，在認定上必須嚴格把握故意傳播艾滋病毒行為符合故意傷害罪的犯罪構(gòu)成要件，應(yīng)充分考慮現(xiàn)實傷害性、犯罪對象、主觀目的、傷害程度等因素。

（一）艾滋病毒具有現(xiàn)實的傷害性

行為人為傷害他人而故意傳播艾滋病毒的行為主觀方面應(yīng)是故意，行為人對受害人造成輕微傷、輕傷還是重傷等程度是不明確的。由于艾滋病毒具有現(xiàn)實的傷害性，人一旦感染上艾滋病毒后并不會立即死亡，且在漫長的發(fā)病過程中可能出現(xiàn)其他原因?qū)е滤劳?，如果出現(xiàn)這種外部原因?qū)е率芎θ怂劳龅模滩《揪筒皇侵率故芎θ怂劳龅闹苯釉?。但是，眾所周知，被害者只要被行為人以故意為目的而感染上艾滋病毒，受害者的身體健康必然會遭受嚴重傷害，這符合故意傷害罪的構(gòu)罪行為。

（二）故意傳播艾滋病毒對象為特定個體

部分應(yīng)用型學(xué)科如土木工程、機械與動力工程、安全科學(xué)與工程等的學(xué)科建設(shè)緊密圍繞行業(yè)發(fā)展與應(yīng)用，因此，用戶提出國內(nèi)國際專利文獻與標準文獻的使用需求，并希望獲得原始全文。

在司法實踐中，為傷害他人而故意傳播艾滋病毒行為針對的對象必須是個體或者說特定的人。如果故意將艾滋病毒傳播給不特定的多數(shù)人，那侵犯的法益就會截然不同，因侵犯對象為不特定多數(shù)就有可能適用諸如以其他方法危害公共安全罪。如果行為人以傷害特定個體為目的，通過性交、針刺、輸血等方式將艾滋病毒傳播給特定個體，受害人一旦被感染上艾滋病毒，其身體健康就必然遭受到現(xiàn)實的傷害，行為人的故意傳播艾滋病毒行為客觀上已構(gòu)成故意傷害罪既遂。受害人在被感染上艾滋病毒后，受害人的免疫系統(tǒng)就癱瘓了，無論是否有其他因素介入而導(dǎo)致受害人死亡或再受傷，受害人被感染上艾滋病毒就應(yīng)認定為重傷。

（三）主觀上具有傷害他人的目的

故意傷害罪的主觀方面為故意，行為人為傷害他人而實施故意傳播艾滋病毒的，其是明知自己傳播艾滋病毒的行為會損害他人身體健康，而希望或放任他人被感染上艾滋病毒的結(jié)果發(fā)生。行為人通過借助賣淫、嫖娼的形式傳播艾滋病毒以實現(xiàn)傷害他人的目的，無論造成輕微傷、輕傷還是重傷的結(jié)果都在其主觀犯意之內(nèi)。所以，一般可按實際傷害結(jié)果來確定。由于艾滋病病毒的潛在危險性，如行為人為傷害他人已著手實施了故意傳播艾滋病病毒行為，如果受害人被感染上艾滋病應(yīng)以故意傷害既遂量刑。如果由于意志以外的原因沒有得逞，沒有造成受害人實際傷害，也應(yīng)按故意傷害罪未遂定罪量刑。

（四） 客觀上達到法律規(guī)定的傷害程度

由于艾滋病是一種嚴重傷害人體的疾病，從目前的醫(yī)療水平來看屬于不治之癥，對人的身體健康的危害十分嚴重。因此，行為人為傷害他人而實施故意傳播艾滋病毒行為的，由于其傳播故意非常明顯，針對的對象也是個體且特定，應(yīng)當(dāng)將行為人故意傳播艾滋病毒的行為定性為故意傷害罪［2］。從危害的結(jié)果上看，受害人被實施了傳播艾滋病毒行為后有可能感染上艾滋病毒或有可能沒有被感染上艾滋病毒。根據(jù)司法實踐經(jīng)驗，構(gòu)成故意傷害罪一般要達到輕傷以上程度才定罪。根據(jù)受害人是否感染情況，如果受害人被感染上艾滋病毒就應(yīng)認定為重傷，就應(yīng)以故意傷害罪既遂認定；如果被害人沒有被感染上艾滋病毒的，就應(yīng)當(dāng)按照故意傷害罪未遂處理。

四、為殺害他人而故意傳播艾滋病毒行為之罪名適用

的行為與殺人罪的客體特征完全相符。因此，為殺害他人而故意傳播艾滋病毒行為應(yīng)定故意殺人罪，但是在具體認定上要嚴格把握犯罪形態(tài)。

（一）艾滋病可以剝奪他人生命

行為人為殺害他人而故意傳播艾滋病毒行為，主觀上有殺人的故意。雖然故意殺人的方式是多樣的，但是通過故意傳播艾滋病毒的方式殺人也符合以非法剝奪他人生命的故意殺人的方式，同樣可以達到剝奪他人生命的目的，也侵犯了他人的生命健康權(quán)。從主觀目的來看，行為人以殺人為目的故意傳播艾滋病，其殺人主觀目的明顯，符合故意殺人罪的主觀構(gòu)件。這與用刀砍、用槍殺的方式在本質(zhì)上沒有區(qū)別。由于艾滋病人從感染艾滋病病毒到死亡要經(jīng)歷一個比較長的時間，審判時被害人已死亡的應(yīng)認定為故意殺人罪既遂，而審判后才死亡的認定為故意殺人罪未遂。

（二）故意傳播艾滋病毒的社會危害性

在故意傳播艾滋病犯罪中，“傳播”行為不但包括性行為的傳播，還包含“注射”“咬人”“賣血”“扎針”等行為傳播。以殺人為目的故意傳播艾滋病毒的社會危害性是相當(dāng)嚴重的。行為人以故意傳播艾滋病毒方式實施故意殺人行為，假設(shè)被害人在艾滋病病發(fā)之前因其他原因死亡，那么感染上艾滋病就不是導(dǎo)致被害人死亡的直接原因，從法理上說，行為人故意傳播艾滋病的行為與被害人死亡之間就不存在刑法上的因果關(guān)系。此種情形下，我們沒有理由讓行為人對被害人的死亡結(jié)果負刑事責(zé)任。

（三）故意傳播艾滋病毒可以按故意殺人未遂論處

以殺人為目的而故意傳播艾滋病毒的行為認定為故意殺人罪的一個問題，就是被害人一般不會立即死亡，因而爭議的焦點是以故意殺人罪定罪會量刑過輕。的確，由于行為人將艾滋病毒傳染給受害者后，一旦受害者感染上艾滋病毒，其會有一個或長或短的潛伏期，受害者不會立即死亡。由于沒有出現(xiàn)受害人死亡的結(jié)果，司法部門對行為人為殺害他人實施故意傳播的行為只能定故意殺人未遂。但是，由于司法機關(guān)在偵查、起訴、審判等階段有一個期間，如果受害人在判決作出之前因被感染艾滋病毒死亡，就應(yīng)當(dāng)按故意殺人既遂定，總體上講，對為殺害他人而故意傳播艾滋病毒的行為按故意殺人未遂論處較為適宜。根據(jù)我國刑法規(guī)定，故意殺人量刑幅度很大，故意傳播艾滋病毒的行為以故意殺人未遂論，不會存在量刑過重的問題。

行為人為殺害他人而故意傳播艾滋病毒的，對他人的生命健康權(quán)造成了現(xiàn)實的危害，其致人死亡

五、為報復(fù)社會而故意傳播艾滋病毒行為之罪名適用

行為人為報復(fù)社會而故意傳播艾滋病的極端行為理應(yīng)受到譴責(zé)，構(gòu)成犯罪的，也應(yīng)受到法律制裁。由于其侵害的對象為不特定群體，具有嚴重的社會危害性，故應(yīng)適用危害公共安全罪。但是，在司法實踐中，具體適用危害公共安全罪時應(yīng)充分考慮犯罪手段、犯罪對象等因素認定。

（一）傳播艾滋病毒屬于危險方法

艾滋病毒是傳染病病原體，傳播艾滋病毒屬于危險方法，行為人為報復(fù)社會而向社會不特定群體故意傳播艾滋病毒的行為對他人的人身安全和社會穩(wěn)定構(gòu)成嚴重威脅。由于行為人本身患有艾滋病或者攜帶艾滋病毒，行為人為了泄憤或報復(fù)社會而采取性交、咬人、針刺、輸血、捐贈人體組織、人體器官等方式，把艾滋病毒傳染給不特定群體；在實施故意傳播艾滋病毒行為后，受害者又極有可能在不知情的情形下，通過性行為等方式傳播給不特定的多數(shù)人，致使艾滋病毒被不斷擴散，嚴重危害不特定群體的生命健康權(quán)，并在一定程度上造成了社會恐慌和社會危險，其實質(zhì)上也嚴重地危害了公共安全。因此，其行為所侵害的犯罪客體和客觀方面符合危害公共安全罪的客體和客觀方面要求。

（二）主觀存在傳播艾滋病的故意

行為人為報復(fù)社會而實施故意傳播艾滋病的行為，由于針對的對象為不特定群體，其傳播艾滋病毒的主觀故意是很明顯的，且行為人故意的內(nèi)容是報復(fù)社會。從主觀上看，行為人明知自己患有艾滋病或攜帶有艾滋病毒，為了泄私憤或報復(fù)社會，故意不告知他人，在他人毫不知情下對艾滋病毒被擴散的事實或造成的嚴重傳播危險持故意希望態(tài)度。從主體上看，犯罪主體為精神正常的成年人，其對自身患有艾滋病或攜帶艾滋病毒通過各種途徑傳播給他人的行為會導(dǎo)致艾滋病毒被擴散是知情的，但是為了達到報復(fù)社會的目的，且希望危險發(fā)生。因此，行為人主體和主觀符合危害公共安全罪的主觀和主體要求。

（三）故意傳播艾滋病毒針對不特定多人

行為人為報復(fù)社會而故意傳播艾滋病毒行為針對的對象為不特定群體，目的是傳染給不特定多人，危害的是不特定多數(shù)人的生命健康和重大公共財物以及公共生產(chǎn)、生活。行為人如果明知其實施故意傳播艾滋病毒會危害不特定多數(shù)人的生命健康及公共生活的嚴重后果，其主觀上希望這種危害結(jié)果的發(fā)生，并且其針對的是不特定的群體，此時其行為與以其他危險方法危害公共安全罪的構(gòu)罪要件完全相符。因此，行為人為報復(fù)社會而故意傳播艾滋病毒行為應(yīng)構(gòu)成以其他危險方法危害公共安全罪。

［1］張智輝.網(wǎng)絡(luò)犯罪：傳統(tǒng)刑法面臨挑戰(zhàn)［J］.法學(xué)雜志，2014（6）：68.

［2］王新友.艾滋病感染者咬人應(yīng)定故意傷害罪［N］.檢察日報，2005-12-1（3）.

責(zé)任編輯：覃珠堅

［Abstract］In prostitution and whoring activities，intentional transmision of sexually transmitted disease can apply to crimes of propagating sexually transmitted disease.As aids is of sexually transmitted disease，intentional transmision of sexually transmitted disease can also be considered to apply to crimes of propagating sexually transmitted disease.Applicable charges may vary due to different subjective purposes or motives in spite of objective transmision of HIV.In the judicial practice，due to different subjective purposes or motives，intentional transmision of HIV can be considered to apply to crimes of propagating sexually transmitted disease，intentional injury，intentional homicide and endangering public security by using dangerous means.

［Key words］aids；intentional transmision；charges application

On Charges Application of Criminal Behaviors of Intentional Transmision of HIV：An Introduction of Transmision of HIV on the Part of Guangxi's First AIDS-infected Patient Dressed up as a Woman

WU Yong-hui1，HUANG Wei-lin2，LI Hua-wen2
（1.Liuzhou People's Procuratorate，Liuzhou 545006，China；2.Guangxi Luzhai People's Procuratorate，Luzhai 545600，China）

D924.3

A

1008-9438（2016）03-0021-04

2016-03-16

網(wǎng)絡(luò)出版：http://www.cnki.net/kcms/detail/45.1333.D.20160519.1546.010.html

吳永輝（1971-），男，廣西融水人，廣西柳州市人民檢察院黨組成員、副檢察長，主要從事法學(xué)實務(wù)與理論研究。黃偉林（1970-），男，廣西鹿寨人，廣西鹿寨縣人民檢察院黨組成員、副檢察長，主要從事法學(xué)實務(wù)與理論研究。李華文（1979-），男，廣西平樂人，廣西鹿寨縣人民檢察院辦公室主任，主要從事法學(xué)實務(wù)與理論研究。