鄧連引

(中共黔西南州委黨校,貴州 興義 562400)

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律師在全面推進(jìn)依法治國戰(zhàn)略中的定位與作用

鄧連引

(中共黔西南州委黨校,貴州 興義 562400)

律師為法治而生，律師對全面推進(jìn)依法治國具有十分重要的意義和作用。律師是全面推進(jìn)依法治國的實踐者、推動者，要正確界定律師的性質(zhì)與功能定位，探討我國律師制度改革的價值目標(biāo)，提升律師在法治建設(shè)中的地位，依法保障律師正常執(zhí)業(yè)活動，加強律師隊伍素質(zhì)建設(shè)，在全面推進(jìn)依法治國中充分發(fā)揮律師應(yīng)有的作用，加快推進(jìn)法治中國進(jìn)程。

依法治國；律師性質(zhì)；律師作用

在全面深入推進(jìn)依法治國的歷史新時期，在法治國家、法治社會、法治政府一體化建設(shè)的進(jìn)程中，律師的地位與作用顯得舉足輕重。正如習(xí)近平總書記指出：“律師隊伍是依法治國的一支重要力量”。中央政法委書記孟建柱最近在全國律師工作會議上又明確指出律師在“四個全面”戰(zhàn)略布局中大有作為。我們生活在一個偉大的法治變革的時代，十八屆四中全會開啟了全面推進(jìn)依法治國新的征程，描繪了法治中國建設(shè)的藍(lán)圖，明確了當(dāng)前法治建設(shè)的目標(biāo)，作出了一系列重大措施的部署。全面推進(jìn)依法治國背景下律師的作用不言而喻，其在法治中國建設(shè)中的重要性也不容置疑。但是在全面推進(jìn)依法治國進(jìn)程中，律師的地位與作用要得到充分彰顯，還需對律師制度進(jìn)行全面改革，明確界定律師性質(zhì)、律師定位，切實發(fā)揮律師在全面推進(jìn)依法治國戰(zhàn)略中的重要作用。

一、我國律師制度的發(fā)展歷程及律師的性質(zhì)與功能定位

(一)我國律師制度從舶來品到獨具中國特色的演變

1．律師在中國的華麗演變。中國古代沒有關(guān)于“律師”的記載，“律”在《辭?！芳啊墩f文解字》中是指法則，規(guī)章?！吨芤住熦浴分惺状伟崖膳c師放在一起表述：“師出以律”。唐朝經(jīng)學(xué)家孔穎達(dá)疏：“律，法也……師出之時，當(dāng)須以其法制整齊之，故云‘師出以律也’?！敝饕杠婈牸o(jì)律嚴(yán)明，師出以律；或者在詩詞格律上對仗工整，不得出律犯拗。佛教經(jīng)典《大涅經(jīng)》：“如是能知佛法，所作善能解說，是名律師?！边@里的律師是指精通佛經(jīng)的布道者，沒有任何從事法律業(yè)務(wù)的律師之本意。中國律師制度是典型的舶來品，是清朝末年沈家本等人倡導(dǎo)的修律運動中，效仿西方律師制度引進(jìn)來的產(chǎn)物?！奥蓭煛笔怯⑽摹癓awyer”的意譯。中國古代只有類似于律師活動的“訟師”，由于“訟師”名聲太臭，意譯“法師”又好像是玩弄法術(shù)之徒，就想出了“律師”這個詞，即法律之師。按照復(fù)旦大學(xué)教授郭建的考證，中國最早使用“律師”一詞的是1879年薛福成在其《籌洋芻議》中提出西方有“律師”職業(yè)，但是并沒有提出在中國建立律師制度。1892年浙江學(xué)者陳虬在其《治平通議》里首次提出要建立“律師”隊伍，把“訟師”革除掉。1906年，清朝修訂法律大臣沈家本通過參考和援引日本法律，主持修訂了《大清刑事、民事訴訟法》，在我國立法史上首次規(guī)定了律師內(nèi)容，其中“律師”專列一節(jié)，明確規(guī)定了律師的地位和作用，這是中國最早對律師制度的認(rèn)可[1]。

2．打著蘇聯(lián)烙印的新中國律師制度。我國律師制度源于蘇聯(lián)體制，在法院設(shè)檢察室和辯護人工作室。1949年2月，中共中央發(fā)出了《關(guān)于廢除國民黨的六法全會與確定解放區(qū)的司法原則的指示》廢除“六法全書”，摧毀了舊法制。并取締了“黑律師”和舊律師制度。與此同時，1953年到1954年之間，上海市人民法院模仿蘇聯(lián)模式，在法院設(shè)立“公設(shè)辯護人室”、“公設(shè)律師室”。1954年7月，司法部頒布《關(guān)于試驗法院組織制度中幾個問題的通知》，在北京、上海等大城市先試點建立法律顧問處，后變更為律師事務(wù)所，逐步建立起我國律師制度。

(二)中國律師的性質(zhì)定位

律師的性質(zhì)是界定律師社會分工中的職業(yè)地位問題，是老有爭議的話題。在《“我反對”——憲政維度下律師的價值》一書中呂良彪律師認(rèn)為：“律師的執(zhí)業(yè)權(quán)利與地位，是一個社會民主法治進(jìn)程和人權(quán)保障最靈敏的晴雨表。”我國對律師的定位一直不明確，最早在法律顧問處工作，拿國家工資，律師界定為國家法律工作者。后來把律師界定為中介執(zhí)業(yè)者、自由職業(yè)者，再后來將律師界定為社會法律工作者，到現(xiàn)在納入法治工作者范疇。從1980年《律師暫行條例》到黨的十八屆四中全會，律師身份的幾次不同定位。我國律師制度恢復(fù)之初，將律師定義為“律師是國家法律工作者”。1996年律師法修改后又界定律師為：為社會提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。黨的十八屆四中全會明確把律師作為法治工作隊伍的重要組成部分，界定了律師是社會主義法治工作隊伍的性質(zhì)。

1．律師是法律工作者，但不應(yīng)僅是國家的法律工作者，而應(yīng)當(dāng)是社會的法律工作者?！奥蓭熓菄曳晒ぷ髡摺钡亩ㄎ皇腔诋?dāng)時我國律師均是拿國家俸祿的工作人員，律師執(zhí)業(yè)的機構(gòu)即法律顧問處是國家事業(yè)編制。律師毫無疑問是法律工作者，因為他們是以專業(yè)法律知識為當(dāng)事人提供法律服務(wù)，以法律服務(wù)為職業(yè)，研究法律，宣傳法律，與社會主義法制建設(shè)密不可分，是我國法治工作隊伍中一支重要生力軍。我國的律師既要保障公權(quán)力在法律框架和允許的范圍內(nèi)正常行使，又要維護私權(quán)利免遭公權(quán)力的侵害。因此，我國律師不能只是國家的法律工作者，而且是社會的法律工作者。

2．律師不但是社會法律服務(wù)工作者，而且是具有專業(yè)法律服務(wù)職能的執(zhí)業(yè)人員。2012年10月律師法又重新修訂，把律師界定為為社會提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員，界定了律師從事的是一種執(zhí)業(yè)活動，是一種職業(yè)，這種職業(yè)是以為社會提供法律服務(wù)的一種執(zhí)業(yè)活動。

3．律師不應(yīng)當(dāng)是簡單的中介服務(wù)者，而應(yīng)當(dāng)是社會主義法治工作者。律師是執(zhí)業(yè)人員，是為社會提供法律服務(wù)的法律專業(yè)人才，在實踐中，律師進(jìn)一步被引申為社會中介人員。不能把律師簡單界定為中介服務(wù)者，律師是介于國家與當(dāng)事人之間,還是介于法官、檢察官與當(dāng)事人之間？律師有法定職責(zé)，與一般中介服務(wù)者有明顯區(qū)別，是實實在在的中國特色的社會主義法治工作者。對此黨的十八屆四中全會明確把律師作為法治工作隊伍的重要組成部分，要求廣大律師自覺地、堅定地走中國特色社會主義法治道路。

(三)中國律師的功能定位

1．中國律師最重要的價值體現(xiàn)在其社會調(diào)節(jié)器功能上。一是積極參與化解社會糾紛和矛盾沖突，調(diào)劑社會和諧與穩(wěn)定，發(fā)揮律師的社會調(diào)節(jié)功能。二是促進(jìn)司法公正，維護社會公平正義，發(fā)揮法治的社會引領(lǐng)和推動作用。正在變革的司法機制將改變律師與司法部門之間的關(guān)系，律師作為法律共同體中重要的成員地位在十八屆四中全會中得以明確，有利于檢察官、法官在訴訟活動中忽視律師代理意見，有利于改變律師在法律共同體中的不對等現(xiàn)象，律師在訴訟活動中的地位與作用將得以彰顯，不斷促進(jìn)司法公正與提升司法公信力，由此也將激發(fā)民眾聘請律師提供法律服務(wù)的信心。司法公正離不開律師，對此習(xí)近平總書記指出：“沒有律師可以求助，司法公正從何而來呢”。

2．律師具有平衡公權(quán)力與私權(quán)利的博弈中促進(jìn)民主與法治進(jìn)步的政治功能。一是律師通過參與立法推進(jìn)社會主義法治建設(shè)。律師通過參與立法過程、提出立法意見建議，能有效提高立法工作針對性、及時性和可操作性，提高立法科學(xué)化、民主化水平，保障立法質(zhì)量。二是越來越多的中國律師在走上從政的道路。在中國做律師要有較強的政治覺悟和政治敏感性已經(jīng)成為律師界的共識，因此越來越多的律師成為行政官員、政協(xié)委員、人大代表。雖然不像西方國家，律師成功之后大多與政治親密接觸，但是律師從政在中國將會是一種新生力量。三是在全面推進(jìn)依法治國的背景下律師為政府及其機關(guān)提供法律咨詢與服務(wù)不可替代。十八屆四中全會決定要求，政府重大決策及政府機關(guān)內(nèi)部重大決策均必須進(jìn)行合法性審查，該法定程序要求律師及有關(guān)法律專家的參與；決策終身責(zé)任追究制及責(zé)任倒查機制離不開律師的幫助；政府法治建設(shè)工作及領(lǐng)導(dǎo)干部法治思維和依法辦事能力的提高需要律師的協(xié)助；律師還可以通過代理政府的訴訟、參與信訪接待和行政復(fù)議，暢通公民行政救濟途徑，營造良好行政執(zhí)法環(huán)境。

3．律師還具有創(chuàng)造價值并節(jié)省社會運行成本的經(jīng)濟功能。一是在法律服務(wù)中提供高質(zhì)量的“法律產(chǎn)品”，為經(jīng)濟建設(shè)保駕護航，減少經(jīng)濟糾紛，節(jié)省經(jīng)濟運行成本。二是律師通過保障民生，維護社會公平正義，為經(jīng)濟建設(shè)提供良好法治環(huán)境。隨著各種潛規(guī)則的破除，權(quán)力被關(guān)進(jìn)制度的籠子，市場主體受行政權(quán)力干預(yù)的局面將根本改變，只有嚴(yán)格依法經(jīng)營才是發(fā)展之道，尋求行政權(quán)力牟利或者尋租已無出路。

4．律師具有弘揚法治精神及宣傳法律文化的文化功能。律師文化是法治文化的表現(xiàn)形式，律師文化是律師的靈魂。律師執(zhí)業(yè)活動本身就是一個宣傳和普及法律文化的過程，律師通過執(zhí)業(yè)活動弘揚法治精神，這也是律師職業(yè)應(yīng)有的功能。

二、深化律師制度改革，充分發(fā)揮律師在全面推進(jìn)依法治國戰(zhàn)略中的作用

(一)律師制度改革的目標(biāo)及價值

1．律師制度改革價值取向及目標(biāo)就是保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利，使律師更好地為當(dāng)事人服務(wù)。法律的核心價值是保障基本人權(quán)、維護社會公平與正義。律師執(zhí)業(yè)的價值目標(biāo)也就是要體現(xiàn)法律的這一核心價值，但是如果律師的基本執(zhí)業(yè)權(quán)利得不到充分的保障，怎么去保障當(dāng)事人的合法權(quán)利，更談不上維護社會公平正義。律師要在執(zhí)業(yè)活動中切實履行好在我國法律職業(yè)共同體中法定的職能，要求變革現(xiàn)存律師權(quán)利保障不力的司法體制，在司法實踐中必須采取切實可行的保障措施保障律師的執(zhí)業(yè)權(quán)利。

2．中國律師制度的基本價值取向與司法制度發(fā)揮法治工作隊伍在全面推進(jìn)依法治國中的功能作用是統(tǒng)一的。維護國家法律正確實施是律師制度的基本功能定位，因此律師制度改革的出發(fā)點和根本目標(biāo)都要圍繞如何提升律師地位，充分發(fā)揮律師的作用來展開，律師制度改革的第一選擇就是如何提升律師地位，如何發(fā)揮律師在法治中國建設(shè)中的作用。律師制度改革歸根到底就是充分發(fā)揮律師在維護國家法律實施中的重要作用。執(zhí)業(yè)律師所追求的公平正義價值目標(biāo)也就是維護國家法律公正實施的目標(biāo)。

(二)深化司法體制改革，明確界定律師在法律職業(yè)共同體中的地位，增強律師服務(wù)法治建設(shè)的自信

馬克斯·韋伯認(rèn)為理性的法律由兩種力量相輔相成：“一方面是嚴(yán)格的形式的法，包括實體法和程序法；另一方面，就是法律共同體”[2]。目前制約律師真正融入法律職業(yè)共同體的因素較多，主要是民眾對律師性質(zhì)和地位的認(rèn)識存在著誤解和偏差；部分政府官員對律師性質(zhì)和地位的看法偏頗；在部分法官、檢察官中也存在著對律師的錯誤認(rèn)識；部分律師對自身定位不準(zhǔn)，不少律師認(rèn)為自己是自由職業(yè)者，放棄了自身的職業(yè)使命，墮入銅臭泥坑。

因此，必須深化司法體制改革，提升律師在法律職業(yè)共同體中的地位，增強律師對法治中國建設(shè)的自信。一是在思想認(rèn)識上，社會主義法治共同體中律師不應(yīng)當(dāng)是可有可無的配角，而應(yīng)當(dāng)是不可或缺的重要組成部分。律師對司法干警的尊重程度體現(xiàn)一個國家法治發(fā)達(dá)程度，而司法干警對律師的尊重程度則體現(xiàn)一個國家法治進(jìn)步程度和司法公正程度。在法律職業(yè)共同體的構(gòu)建中政法機關(guān)的認(rèn)識轉(zhuǎn)變是關(guān)鍵，正如孟建柱指出，構(gòu)建律師與司法機關(guān)之間新型關(guān)系，主動權(quán)在政法機關(guān)。二是要在權(quán)利義務(wù)設(shè)定上要與檢察院、法院相平衡，不能厚此薄彼，建立有效的司法權(quán)利義務(wù)平衡機制，確保律師作為法治共同體作用的有效發(fā)揮。三是完善法治人才角色轉(zhuǎn)化及交流機制，律師與檢察官、法官要相互能夠進(jìn)行角色轉(zhuǎn)換，而律師在法律職業(yè)共同體中的身份可以靈活轉(zhuǎn)換，恰好彰顯律師的身份魅力。四是律師自身要造就過硬的職業(yè)素養(yǎng)，增強為法治中國建設(shè)服務(wù)的執(zhí)業(yè)自信，釋放律師作為法治共同體中獨具特色的職業(yè)能量。

(三)加強律師執(zhí)業(yè)保障制度建設(shè)，充分發(fā)揮律師全面推進(jìn)依法治國中應(yīng)有的作用

律師應(yīng)當(dāng)依法享有無上的執(zhí)業(yè)權(quán)利，一個國家律師權(quán)利的大小和權(quán)利保障的多寡往往反映這個國家公民權(quán)利大小和保障的情況，只有律師權(quán)利得到充分行使和保障，公民權(quán)利才可能得到充分的行使和保障。你今天認(rèn)為律師可有可無，律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障與你無關(guān)，當(dāng)你哪天需要律師維權(quán)時你可能就會抱怨律師為什么沒有足夠的權(quán)利來保障你的合法權(quán)益。西方國家法治文明進(jìn)步就是不斷加強律師權(quán)利及保護的過程，法治中國建設(shè)的過程，應(yīng)當(dāng)是律師權(quán)利不斷加強和依法得到保障的過程。

1．充分保障律師的調(diào)查取證權(quán)，明確律師享有與公檢法對等的調(diào)查取證權(quán)。律師只有享有充分的調(diào)查取證權(quán)，才能正當(dāng)履行好律師職責(zé)，對律師調(diào)查取證權(quán)的限制，實質(zhì)上就是對保護公民權(quán)利在設(shè)置障礙。目前我國律師調(diào)查取證權(quán)與公檢法相比，限制較多，應(yīng)當(dāng)賦予律師與公檢法對等的強制性調(diào)查取證權(quán)。

2．確立律師會見和通信自由權(quán)，保障律師隨時同被限制人身自由的委托人會見和通信權(quán)利。最好是深化司法體制改革，優(yōu)化司法職權(quán)配置，改革看守所的隸屬體制，將看守所交由司法行政部門管理，并確立律師會見和通信自由權(quán)，確保律師能夠隨時同被限制人身自由的委托人會見和通信。

3．充分保障律師參加訴訟活動依法享有的各項權(quán)利,尤其是法庭上言論豁免權(quán)等。律師言論豁免權(quán)是西方各國賦予律師一定項特權(quán)，應(yīng)當(dāng)廢除律師偽證罪，建立律師言論豁免制度。只有這樣才能充分發(fā)揮律師為當(dāng)事人大膽維權(quán)的作用，否則律師在法庭上畏首畏腳，施展不開拳腳，時常想到的是如何保護自己不承擔(dān)執(zhí)業(yè)風(fēng)險，經(jīng)常忍辱負(fù)重，有時甚至不得不拿原則做交易，更有甚者還為了迎合法官而損害了當(dāng)事人的合法權(quán)益。

4．切實落實法律法規(guī)中明確規(guī)定的律師執(zhí)業(yè)權(quán)利。律師執(zhí)業(yè)老“三難”即會見難、閱卷難、調(diào)查取證難尚未根本得到解決，現(xiàn)在又出現(xiàn)“新三難”即發(fā)問難、質(zhì)證難、辯論難。其實在我國民事、民事訴訟法、行政訴訟法、刑事訴訟法和律師法等有關(guān)法律中，對律師申請權(quán)、知情權(quán)、閱卷權(quán)以及質(zhì)證權(quán)、辯論辯護權(quán)等都有明確的規(guī)定，關(guān)鍵是從司法體制機制上確保把這些規(guī)定落實到位。

(四)完善律師管理體制，加強管理教育，全面提高律師隊伍整體素質(zhì)，更好地發(fā)揮律師在全面推進(jìn)依法治國中的作用

1．完善律師管理體制，強化管理實效。十八屆四中全會強調(diào)要加強律師事務(wù)所管理，規(guī)范律師準(zhǔn)入和退出管理機制，把好律師出入關(guān)。司法行政部門和律師協(xié)會，要加快建立符合中國特色律師職業(yè)特點的執(zhí)業(yè)律師管理制度，律師協(xié)會要切實履行律師自律組織制度建設(shè)，自律不等于放任不管，要用完善的執(zhí)業(yè)制度規(guī)范好律師的執(zhí)業(yè)行為，監(jiān)督律師事務(wù)所及律師嚴(yán)格遵守職業(yè)道德和職業(yè)操守。

2．要依法規(guī)范律師與司法人員、當(dāng)事人的行為，建立有效防控體系，預(yù)防律師與司法人員之間進(jìn)行權(quán)錢交易，防止利益輸送。堅決懲治司法掮客行為，加大懲處力度，使之不敢為所欲為。

3．要完善科學(xué)的監(jiān)管制度。律師行業(yè)的規(guī)章制度如果沒有監(jiān)督執(zhí)行機構(gòu)的有效監(jiān)督，僅僅靠律師事務(wù)所內(nèi)部管理及律師的自律很難真正得到有效實施。只有最大限度地啟動和挖掘現(xiàn)存的各種社會監(jiān)督資源，結(jié)合律師職業(yè)群體的實際，形成完善合理的監(jiān)督機制，對律師的執(zhí)業(yè)行為形成有效的監(jiān)督，使之不能為所欲為。

4．要加強律師職業(yè)道德建設(shè)，把思想政治建設(shè)擺在首位，加強理想信念教育，以自律之心模范遵章守紀(jì)。首先，忠于憲法和法律是律師最基本的職業(yè)道德要求，律師要樹立憲法法律至上的崇高信念。其次，律師執(zhí)業(yè)要講誠信，如果律師不講誠信，不恪守律師職業(yè)道德，最終將背離法治建設(shè)的軌道。再次，公平正義應(yīng)該是律師的執(zhí)業(yè)追求，律師可以不偉大，但是律師應(yīng)當(dāng)是有良知和正義感的人。

[1]茅彭年，李必達(dá).中國律師制度研究[M].北京:法律出版社,1992.

[2]倪正茂，陳穎健，李紹章.中國律師：法治建設(shè)共同體的有機組成部分[J].法治論叢,2005，(1)．

[責(zé)任編輯:陳 晨]

2015-11-15

鄧連引(1971-)，男，貴州晴隆人，法學(xué)教研部主任，副教授，貴州心達(dá)律師事務(wù)所兼職律師，主要從事律師實踐與律師理論研究。

D916.5

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1008-7966(2016)01-0122-03