孫曉博

(南京師范大學(xué) 法學(xué)院,江蘇 南京 210046)

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快遞員非法占有快件行為的刑法定性
——兼論職務(wù)侵占罪的認(rèn)定

孫曉博

(南京師范大學(xué) 法學(xué)院,江蘇 南京 210046)

司法實踐中對快遞員非法占有快件行為的定性混亂,源于對職務(wù)侵占罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不明確。“利用職務(wù)上的便利”是指單位的工作人員利用其管理、經(jīng)手等持有本單位財物的便利條件;本罪的實行行為僅指“侵吞”;根據(jù)“占有說”,單位臨時占有、管理的他人財物屬于本單位財物。應(yīng)從對快件進行包裝的實質(zhì)目的去認(rèn)定其是否屬于封緘物,并在占有歸屬上采“區(qū)別說”。職務(wù)侵占罪與盜竊罪之間存在競合,在定罪數(shù)額達(dá)不到前者要求而符合后者時,應(yīng)以后者定罪處罰。

快件;職務(wù)侵占罪;盜竊罪;封緘物;競合

一、問題的提出

案例一:2012年6月,上海某公司在某電商網(wǎng)站上訂購百余張聯(lián)華OK卡,作為員工福利。之后,該電商委托上海某快遞公司將物品快遞至買方?？爝f公司員工方某負(fù)責(zé)此單快遞的派送工作。但之后買方公司發(fā)現(xiàn)OK卡內(nèi)金額全部被轉(zhuǎn)移或者使用。警方查明,快遞公司快遞員方某,在物品派送過程中將卡內(nèi)金額轉(zhuǎn)移,部分自己使用,部分轉(zhuǎn)賣。法院判決認(rèn)為,被告以非法占有為目的,秘密竊取他人財物,數(shù)額較大,構(gòu)成盜竊罪[1]。

案例二:2013年10月,陳某入職上海申通快遞任快遞員一職,負(fù)責(zé)貨物遞送。同年11月某日,陳某被公司安排為本市某商鋪業(yè)主遞送快遞,于是陳某利用此次機會,擅自打開快遞包裝竊得價值45 000元的和田玉雕手把件,并隨后將石頭放入包裝內(nèi),之后將調(diào)包貨物交于客戶。事發(fā)后陳某不承認(rèn)自己的違法行為,隨后離職。一審法院判決認(rèn)為,被告人陳某作為公司工作人員,利用其職務(wù)之便利,將本單位的財物非法據(jù)為己有,且數(shù)額較大,該行為已構(gòu)成職務(wù)侵占罪。二審法院駁回上訴,維持原判*參見上海市黃浦區(qū)人民法院(2014)黃浦刑初字第933號刑事判決書和上海市第二中級人民法院(2014)滬二中刑終字第1170號刑事裁定書。。

案例三:2013年4月8日至5月30日,黃某在江門某快遞公司任快遞員期間,趁分流快件之機,將不屬于其負(fù)責(zé)派發(fā)的快件藏匿夾帶離開公司,先后多次盜竊手機、內(nèi)存卡、路由器等物品快件,盜竊財物價值共計2034元。法院判決認(rèn)為，被告人黃某使用藏匿的方式,多次盜竊物品,數(shù)額較大,構(gòu)成盜竊罪*參見廣東省江門市蓬江區(qū)人民法院(2014)江蓬法刑初字第165號刑事判決書。。

上述三個案例均為快遞員在寄遞過程中非法占有快件的行為,然而最終被司法機關(guān)分別定性為盜竊罪、職務(wù)侵占罪、盜竊罪。司法實踐中,這種定性不一的現(xiàn)象普遍存在。為何會出現(xiàn)同案不同判的局面?筆者認(rèn)為,關(guān)鍵在于一些司法人員對職務(wù)侵占罪構(gòu)成要件的理解不夠準(zhǔn)確。因而,有必要對職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件展開探討,并結(jié)合快遞行業(yè)的性質(zhì)與特點,統(tǒng)一認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),為類似案件的定性提供法律依據(jù)。

二、職務(wù)侵占罪的認(rèn)定

(一)“利用職務(wù)上的便利”的認(rèn)定

關(guān)于“利用職務(wù)上的便利”,眾多學(xué)說的爭議焦點主要集中在利用“勞務(wù)上的便利”或者“工作上的便利”是否包括在內(nèi)。筆者主張,應(yīng)當(dāng)對職務(wù)侵占罪中的“利用職務(wù)上的便利”進行實質(zhì)解釋。首先,從文義解釋的角度看,“職務(wù)”一詞在字典中的解釋為“職位規(guī)定應(yīng)該擔(dān)任的工作”。可見,這里的“職務(wù)”不限于“職權(quán)”,是指在單位中有一定的崗位,擁有一定實際工作內(nèi)容的職責(zé),包括管理職責(zé)和從事具體業(yè)務(wù)活動[2]。事實上,區(qū)分“公務(wù)”與“勞務(wù)”并無多大意義,只要行為人基于業(yè)務(wù)上合法控制或支配單位財物的便利而實施了侵占行為,就損害了職務(wù)侵占罪所保護之法益,在符合其他構(gòu)成要件的情況下,即應(yīng)當(dāng)以該罪定罪處罰。但,若只是利用因工作關(guān)系熟悉作案環(huán)境,容易接近作案目標(biāo),則不符合本罪中的“利用職務(wù)上的便利”之規(guī)定。還有一種觀點認(rèn)為，職務(wù)侵占罪中的“職務(wù)上的便利”是為司法便利上的考量,而并不形成或者對應(yīng)于“職務(wù)行為廉潔性”這一獨立的法益,不然就無法解釋,為什么侵犯了“職務(wù)行為廉潔性”和“單位的財產(chǎn)權(quán)利”兩個法益的犯罪的起刑點竟然高于盜竊罪、詐騙罪、侵占罪,但其法定最高刑卻又低于后三者[3]46。筆者并不贊同。盡管從實質(zhì)解釋的角度,將職務(wù)行為做了擴大解釋,但“利用職務(wù)上的便利”這一條件在職務(wù)侵占罪的認(rèn)定中仍然具有重要意義。如果行為人并非利用其在職務(wù)上已實際支配、控制著本單位財物這一便捷條件進而取得財物的,便不符合侵占罪“變合法占有為非法所有”的實質(zhì)。其次,在一些復(fù)法益的犯罪中,法定刑的設(shè)置只要足以保護主要法益即可,而職務(wù)侵占罪的法定刑設(shè)置足以保護作為主要法益的單位財產(chǎn)權(quán)。一方面,作為市場經(jīng)濟主體的企業(yè)本就面臨更大的風(fēng)險,且單位財產(chǎn)遭受損失往往也與單位自身監(jiān)管不力有關(guān);另一方面,相比盜竊罪、詐騙罪等日常生活領(lǐng)域的犯罪來說,侵犯單位財產(chǎn)的行為更容易被發(fā)現(xiàn)和查處。再加上,經(jīng)手財物的誘惑性大,對單位工作人員不實行違法行為的期待可能性小?？偠灾?職務(wù)侵占罪的入罪門檻高及法定最高刑低于盜竊罪、詐騙罪具有實質(zhì)合理性,并不違背罪刑相適應(yīng)原則。

(二)職務(wù)侵占罪的實行行為

我國刑法對職務(wù)侵占罪行為方式的規(guī)定僅為“非法占為己有”,而不同于在貪污罪條文中規(guī)定了侵吞、竊取、騙取等具體行為手段,由此引發(fā)了廣泛爭論。通說認(rèn)為,盡管刑法條文中未明文規(guī)定,但職務(wù)侵占罪的實行行為也應(yīng)當(dāng)包括“竊取”與“騙取”。筆者并不贊同通說觀點,而認(rèn)為職務(wù)侵占罪的實行行為只有“侵吞”。理由如下:

第一,根據(jù)刑法的規(guī)定,職務(wù)侵占罪的實行行為是“非法占為己有”,區(qū)別于貪污罪的“侵吞、竊取、騙取或者其他手段”,既然如此,便只能認(rèn)定職務(wù)侵占罪的行為方式只限于單一的“侵吞”。持通說觀點的學(xué)者主張,職務(wù)侵占罪是從貪污罪中獨立出來的,因而應(yīng)與貪污罪的相關(guān)規(guī)定保持一致,或者認(rèn)為立法者是基于避免條文重復(fù)的考慮,畢竟法典中已詳細(xì)列舉了貪污罪的行為方式,因此司法實踐中在認(rèn)定職務(wù)侵占罪的行為手段時直接參照貪污罪的條文即可[4]55-56。筆者認(rèn)為這一觀點并不可取。首先,立法既然將一些行為從貪污罪中獨立出來,說明立法者認(rèn)為這些行為不同于貪污行為因而不能同等處罰,對貪污之所以規(guī)定多種行為方式是基于加強對公共財物保護的考慮,不可推而廣之。從解釋方法的角度來說,這種歷史解釋優(yōu)先于文義解釋的方法也是不可取的。其次,職務(wù)侵占罪規(guī)定在貪污罪之前,即使立法者出于避免條文重復(fù)的考慮,也應(yīng)當(dāng)對于位置靠前的職務(wù)侵占罪的行為方式詳細(xì)規(guī)定,而不是對后者。但實際情況恰恰相反,這也正說明立法者認(rèn)為二者的行為方式是不同的[4]56。

第二,從維持侵占犯罪的定型性考慮,也不應(yīng)包括“竊取”和“騙取”的行為方式。與侵占犯罪這種不轉(zhuǎn)移占有的犯罪形式不同,盜竊、詐騙等罪是將本在他人控制下的財物轉(zhuǎn)移為自己占有的奪取型犯罪,因而將盜竊、詐騙等手段也歸為侵占是不妥的[5]34。而所謂的“監(jiān)守自盜”,實際上是將自己已經(jīng)控制下的財物非法占為己有的行為,是典型的“侵吞”,而不是竊取[5]116。

第三,持通說觀點的學(xué)者認(rèn)為，從體系解釋的角度看,倘若認(rèn)為職務(wù)侵占罪的行為方式只有“侵吞”,那么就意味著國有單位中從事公務(wù)的人員和國有單位委派到非國有單位中從事公務(wù)的人員,利用職務(wù)便利竊取、騙取或其他方式非法占有本單位財物的行為要以盜竊罪、詐騙罪等犯罪論處。這種理解,勢必會造成具有相同職權(quán)的人,利用職務(wù)之便利非法占有本單位財物的行為,只是因為占有的具體方式上的差別而分別構(gòu)成性質(zhì)完全不同的犯罪,但這樣的結(jié)論顯然有失公平[6]。筆者以為，即便按照體系解釋,上述觀點也是片面的。根據(jù)刑法第93條及第382條的具體規(guī)定,上述主體利用職務(wù)之便利竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的,已經(jīng)符合貪污罪的構(gòu)成要件,而第271條第2款只是注意性規(guī)定,因職務(wù)侵占罪與貪污罪在主體身份、實行行為方式等方面有重合。因此特別提醒司法人員注意,國家工作人員從事了上述行為,若完全符合貪污罪的構(gòu)成要件,則應(yīng)以貪污罪定罪處罰,而不再定職務(wù)侵占罪。

第四,如果職務(wù)侵占罪采取“綜合手段說”會造成不協(xié)調(diào)的局面。如本單位工作人員利用職務(wù)之便竊取、騙取原本不屬于自己支配、占有的本單位財物,定為職務(wù)侵占罪,最高判處15年有期徒刑,而非本單位人員未利用職務(wù)便利盜竊或騙取單位財物的,定盜竊罪,最高能被判處無期徒刑,因具有單位人員身份這一“護身符”就可享受較低刑罰的優(yōu)待,顯然違背了法律面前人人平等的原則[7]。正是為了避免這種不協(xié)調(diào)的情況,刑法才對職務(wù)侵占罪規(guī)定了單一手段。另外,我國刑法中的職務(wù)侵占罪與國外刑法中規(guī)定的業(yè)務(wù)侵占罪在實質(zhì)上是相同的,都是指行為人將已處于其業(yè)務(wù)占有下的財物非法占為己有的行為。將本人已經(jīng)控制下的財物占為己有,因具有較強的誘惑性,行為人的有責(zé)性相對較低,故刑法規(guī)定了較低的法定刑。若將公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)之便竊取、騙取非公共財物的行為,以職務(wù)侵占罪定罪處罰,則明顯罪刑不相適應(yīng),相反,若論以盜竊、詐騙罪就完全可以實現(xiàn)罪刑相適應(yīng)。綜上,筆者認(rèn)為職務(wù)侵占罪的實行行為僅指“侵吞”。

(三)“本單位財物”的認(rèn)定

關(guān)于“本單位財物”的范圍,大多數(shù)學(xué)者主張，除了本單位依法享有所有權(quán)的財物外,還包括本單位依照法律規(guī)定或者合同約定而臨時占有、管理、使用、運輸、加工的他人的財物。理由主要有兩點:一是,“根據(jù)我國的相關(guān)法律規(guī)定,在本單位管理、使用、運輸中的他人財物,以本單位財產(chǎn)論,也即法律對此種狀態(tài)的一種擬制”[8]。二是,從民法理論上講,單位保管、使用、運輸他人財物時與財物所有人之間是一種債權(quán)債務(wù)關(guān)系,作為占有人的單位有保管和返還義務(wù),如果財物發(fā)生了毀損或滅失,那么單位應(yīng)當(dāng)以自己的財產(chǎn)進行賠償。委托人的利益因有債權(quán)保障而不會受到損害,實際上受到損害的是受托。因此,侵占單位占有物的行為實際上侵犯的是單位財產(chǎn)所有權(quán)而非委托人的所有權(quán)[9]。筆者贊成上述觀點,但對其論證理由持保留態(tài)度。 其一,將“在本單位管理、使用、運輸中的他人財物,以單位財產(chǎn)論”視為一種法律擬制,筆者表示不能信服。因為,法律擬制是指使某種原本不符合刑法相關(guān)規(guī)定的行為,在刑法有明文規(guī)定的前提下,也按相關(guān)規(guī)定論處。但法律擬制的認(rèn)定僅限于刑法有明確規(guī)定的情形;相反,即使是類似情形,若沒有法律擬制規(guī)定,也不得以擬制規(guī)定處理[10]。在目前法律尚未明確規(guī)定的情況下,并不能將其作為一種法律擬制,否則,就違背了罪刑法定原則*若僅根據(jù)第91條第2款之規(guī)定就認(rèn)為公司、企業(yè)或者其他單位保管、運輸、使用中的私人財產(chǎn)和其他單位財產(chǎn)也以本單位財產(chǎn)論,則有類推解釋之嫌。。其二,本質(zhì)上還是一種財產(chǎn)犯罪法益“所有權(quán)說”的觀點。然而,隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,我國的經(jīng)濟條件較過去發(fā)生顯著變化,財產(chǎn)關(guān)系也更加復(fù)雜,傳統(tǒng)的“所有權(quán)說”已不能適應(yīng)維護穩(wěn)定的財產(chǎn)秩序,促進市場經(jīng)濟運行高效化的要求,也不利于實現(xiàn)物盡其用的價值目標(biāo)。而“中間說”主要是將被害人自己取回贓物的行為排除在財產(chǎn)犯罪之外,事實上采取占有說也能達(dá)到同樣的目的,符合自救行為的不構(gòu)成犯罪自不用說,即使在不符合自救行為的情況下,也可根據(jù)刑法第13條的但書來出罪[11]。因而,筆者贊同財產(chǎn)犯罪法益的“占有說”,單位基于法律規(guī)定或者合同約定而臨時占有、管理、使用、運輸、加工的他人財物毫無疑問屬于“本單位財物”,受到同本單位享有所有權(quán)的財物同等的保護。具體到快遞領(lǐng)域,基于合同約定而處于快遞公司實際控制下的快件整體屬于快遞公司的財物,至于快件包裹內(nèi)財物的占有歸屬,則是需要進一步研究的問題。

(四)封緘物的刑法界定及其占有歸屬

厘清“封緘物”之屬性,是適用封緘物占有理論的前提。國內(nèi)學(xué)者們對于封緘物的定義和特征的理解不一。筆者認(rèn)為,應(yīng)對封緘物作實質(zhì)解釋,即并非所有被包裝之物均為封緘物,如用紙箱封裝的一箱蘋果或者用紙袋包起來的一沓鈔票,其外包裝都是以防物品在運輸過程中破損、散落而實施的一種加固措施,因而此包裝在刑法的評價上完全可以視為不存在,行為人占有包裝物也就同時占有了其中的內(nèi)容物,故,這類物品不屬于封緘物。實踐中認(rèn)定是否為封緘物,還要綜合考慮內(nèi)容物的性質(zhì)、封緘的目的、封緘的程度，并結(jié)合社會一般觀念來確定。這里,需要重點討論快遞包裹是封緘物還是一般的包裝物。有觀點認(rèn)為,快遞包裹不屬于一般的包裝物,原因是快遞一般都使用不透明的塑料袋或者紙箱包裝,之所以這樣做是不想讓快遞人員知曉所包裝之物究竟是什么,更不允許快遞員擅自打開包裹,因而,快遞包裹的包裝除了具有防止物品破損、散落的作用外,還具有一定的防盜功能[12]。筆者認(rèn)為,因寄遞的財物的性質(zhì)不同，包裝的方式和程度也有差異,應(yīng)對快遞包裹做出區(qū)分,不可一概而論。大多數(shù)快遞包裹因進行了特殊封裝而具備封緘物的性質(zhì),但仍有一些快件包裝的主要目的和作用僅在于防止物品在運輸過程中散落和破損,便只能認(rèn)定為一般包裝物。

對封緘物的刑法界定,直接影響著其占有歸屬的確定。封緘物占有歸屬理論產(chǎn)生于日本,主要有受托者占有說、委托者占有說、區(qū)別說、修正區(qū)別說這四種學(xué)說。筆者贊同區(qū)別說,理由如下:在刑法中,占有的核心要素就是實際控制或者支配,雖然這一核心要素必須從物理的角度加以考察,但有時,也需要從規(guī)范的角度,即社會生活的一般常識和規(guī)則方面加以考慮[13]112。換句話說,刑法中的占有是以事實占有為原則,同時也承認(rèn)觀念占有。因為,既然關(guān)注對包裝物上鎖、封口的事實,就該認(rèn)為,包裝里的內(nèi)容物的實際支配權(quán)依然為委托人所保留,而受托人不過是一種手段[13]117?，F(xiàn)實中確實存在這樣的情況,委托者將財物交于受托者時,對財物進行了上鎖或加封條等特殊包裝,足見其只是許可受托者對包裝物整體進行保管或支配,而對于其中的財物則是不希望受托者控制或接觸的,其主觀上或許有保護個人隱私或保護內(nèi)容物不被消耗等考慮。在此種情況下,若不對封緘物的整體與內(nèi)容物的占有進行區(qū)分,一律按受托者占有,等于視委托者的合法權(quán)益于不顧,那么刑法保護法益之目的也將難以全面實現(xiàn)。另外,有學(xué)者質(zhì)疑區(qū)別說會產(chǎn)生刑法不均衡問題,即認(rèn)為占有包裝物整體的構(gòu)成侵占罪,取得其內(nèi)容物的一部分則成立盜竊罪,而前者的法定最高刑輕于后者,這會造成處罰的不合理。筆者認(rèn)為,即使行為人侵占了包裝物整體,只要其不拆開包裝竊取其內(nèi)容物就沒有侵犯委托者對于內(nèi)容物的占有,其行為性質(zhì)為侵占。若其拆開封緘物取出了內(nèi)容物,則委托者的占有受到實際侵害,當(dāng)然構(gòu)成盜竊罪。另外,侵犯封緘物整體的情況容易偵破和打擊,但現(xiàn)實中的大多數(shù)情況是行為人以侵占整個封緘物為手段,目的在于竊取其中的內(nèi)容物,且往往手段隱秘,使得偵查取證困難,不僅耗費司法資源,也給委托者造成財產(chǎn)損失[14]。因而,從二者受處罰的概率上看,這樣的區(qū)別認(rèn)定也具有實質(zhì)合理性。

三、職務(wù)侵占罪與盜竊罪的競合

上述區(qū)分是否意味著職務(wù)侵占罪與盜竊罪是決然對立的呢?在案情符合職務(wù)侵占罪的其他構(gòu)成要件而唯獨犯罪數(shù)額達(dá)不到定罪標(biāo)準(zhǔn)時,是否一定要作為無罪處理呢?

事實上,因為法條用語自身具有復(fù)雜性,也由于立法者認(rèn)識能力的局限性,我們應(yīng)當(dāng)承認(rèn),某些情形下,能夠通過適當(dāng)?shù)慕忉屨J(rèn)定行為符合其他法條的規(guī)定,如果最后的解釋結(jié)論沒有超出法條用語本身的含義范圍,便不違反罪刑法定原則。因為行為沒有達(dá)到職務(wù)侵占罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)就直接認(rèn)定為無罪,等于忽視了盜竊罪等其他法條規(guī)定的客觀存在[3]47。并且會造成處罰漏洞,使被害人無法得到救濟,刑法保護法益之目的落空。不同的罪名之間本來就沒有所謂的明確界限,不如承認(rèn)構(gòu)成要件間存在廣泛的競合關(guān)系[15]。首先,職務(wù)侵占罪與盜竊罪區(qū)分的關(guān)鍵就在于行為人是否利用其實際上占有、控制本單位財物的便利,若排除這一特殊條件,則行為人實際上是轉(zhuǎn)移原本為單位占有的財物為個人占有,這一行為符合盜竊罪構(gòu)成要件;其次,二者在非法占有單位財物的具體行為方式上可能存在相同之處,都可表現(xiàn)為秘密的轉(zhuǎn)移或隱匿,即“行為方式”成為二者構(gòu)成要件間的共通性要素。故,職務(wù)侵占罪與盜竊罪二者的構(gòu)成要件之間存在競合關(guān)系,為避免處罰漏洞,在定罪數(shù)額達(dá)不到職務(wù)侵占罪要求而符合盜竊罪時,應(yīng)以盜竊罪定罪處罰。

四、導(dǎo)入案例的定性分析

案例一中,快遞員方某利用派送快件這一職務(wù)上的便利實施了犯罪行為是毫無疑問的,但其非法占有的快件中的聯(lián)華OK卡是否屬于“本單位財物”呢?答案是否定的。因OK卡上有卡號及密碼涂層,只要刮開密碼涂層即可使用卡中金額,為保護卡中金額的安全,賣方將OK卡用信封封裝,使得OK卡具有封緘物的性質(zhì)。根據(jù)“分別占有說”,行為人直接占有封緘物的整體的,構(gòu)成侵占罪,非法抽取其內(nèi)容物的,則構(gòu)成盜竊罪。盡管從表面上看,行為人只是竊取了8張購物卡,但由于其竊取卡后,刮開涂層即可知曉密碼,從而“得到卡”就等于“得到卡中金額”,如同“需要輸入密碼的信用卡是財產(chǎn)憑證,不需要輸入密碼的即是財產(chǎn)本身”[16]。不管是不需要輸入密碼,還是已得知密碼,都使得盜竊罪所要保護的法益面臨受侵害的緊迫危險,且行為人隨后即將卡中金額轉(zhuǎn)至自己的賬戶中,法益侵害的危險現(xiàn)實化,又因盜竊數(shù)額較大,故成立盜竊罪。

案例二中,雖然判決書中對案件事實描述簡單,但根據(jù)一般社會經(jīng)驗,包裹中的財物,即和田玉雕手把件價值較大,若委托方對其進行特殊的加密包裝,從而明顯具有防止受托人竊取或利用的效果時,宜將此包裹認(rèn)定為封緘物,并且行為人沒有非法占有包裝物整體,而是竊取了其中的內(nèi)容物,因內(nèi)容物不屬于快遞公司占有,所以對于內(nèi)容物的竊取構(gòu)成盜竊罪。

案例三中,快遞員黃某在快遞貨物分流時,趁機將他人負(fù)責(zé)派送的快遞貨物帶走的行為并未利用其實際控制、占有快件的職務(wù)之便,而是利用了可以接觸快件這一便利條件,其在分流時私自將快件拿走就是盜竊行為,加之其盜竊財物的價值已達(dá)到盜竊罪立案標(biāo)準(zhǔn),并有多次盜竊的情形,理應(yīng)以盜竊罪定罪處罰。

五、結(jié)語

快遞員在寄遞過程中非法占有快件的行為的刑法定性混亂,與理論上對職務(wù)侵占罪與盜竊罪的界限模糊不無關(guān)系。盜竊罪的認(rèn)定并不困難,難點在于對職務(wù)侵占罪構(gòu)成要件的理解與認(rèn)定。首先,“利用職務(wù)上的便利”應(yīng)擴大到勞務(wù)行為,就是指單位的工作人員利用其主管、管理等持有本單位財物的便利條件。其次,職務(wù)侵占罪中的實行行為僅指“侵吞”,而并非貪污罪中所指的還包括竊取、騙取等行為。再者,根據(jù)財產(chǎn)犯罪保護法益“占有說”的觀點,單位在符合相關(guān)法律規(guī)定,或者在有合同約定的前提下而臨時地管理、運輸、占有的他人財物也屬于本單位財物。另外,應(yīng)從對財物進行包裝的實質(zhì)目的去認(rèn)定是否屬于封緘物,在其占有歸屬上采區(qū)別說。最后需要明確的是,職務(wù)侵占罪與盜竊罪并不是完全對立,二者之間也存在競合的可能,所以為避免造成處罰漏洞,在定罪數(shù)額達(dá)不到職務(wù)侵占罪要求而符合盜竊罪時,應(yīng)以盜竊罪定罪處罰。

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2016-07-29

孫曉博(1993-),女,河南周口人,碩士研究生,研究方向為刑法學(xué)。

D924.35

A

1671-9476(2016)06-0088-04

10.13450/j.cnki.jzknu.2016.06.20